(Sergio Briguglio 8/5/2004)

ALCUNI ELEMENTI DI NORMATIVA SU IMMIGRAZIONE E ASILO DI INTERESSE PER LO STRANIERO DETENUTO

Nota: le disposizioni approvate nella XIV legislatura sono evidenziate dalla sottolineatura (italico sottolineato per quelle contenute negli schemi di regolamento approntati in attuazione della L. 189/02[1]); le disposizioni da queste rimpiazzate sono riportate in nota

1. L’espulsione

Misura di sicurezza

• Espulsione a titolo di misura di sicurezza:

o disposta dal giudice (giudiziaria)

o per straniero condannato per reati di cui agli artt. 380 e 381 c.p.p. che risulti socialmente pericoloso:

- art. 380: delitti non colposi, consumati o tentati, per i quali sia prevista la reclusione non inferiore nel minimo a 5 anni, nel massimo a 20 anni; delitti contro la personalità dello Stato, delitto di devastazione e saccheggio, delitti contro l'incolumità pubblica, delitto di riduzione in schiavitù, furto aggravato, rapina, delitti di illegale fabbricazione, introduzione nello Stato, messa in vendita, cessione, detenzione e porto in luogo pubblico o aperto al pubblico di armi da guerra o tipo guerra o parti di esse, di esplosivi, di armi clandestine nonché di più armi comuni da sparo, delitti concernenti sostanze stupefacenti o psicotrope, delitti commessi per finalità di terrorismo o di eversione dell'ordine costituzionale, delitti di promozione, costituzione, direzione e organizzazione delle associazioni segrete e a carattere militare, delitti di partecipazione, promozione, direzione e organizzazione della associazione di tipo mafioso, delitti di promozione, direzione, costituzione e organizzazione della associazione per delinquere

- art. 381 (non colposi): corruzione, violenza o minaccia a pubblico ufficiale, corruzione di minorenni, lesione personale, danneggiamento aggravato, truffa, appropriazione indebita, alterazione di armi e fabbricazione di esplosivi non riconosciuti

o divieto di reingresso: fissato con la sentenza; in mancanza, 10 anni[2]

o eseguita successivamente all’espiazione della pena con accompagnamento immediato alla frontiera; questore e autorita’ consolare sono avvertiti per tempo[3]

o la revoca o la non applicazione puo’ essere disposta dal magistrato di sorveglianza su istanza dell’interessato e a seguito di udienza; diritto a rimanere in Italia fino a decisione del Magistrato

o provvedimento del magistrato di sorveglianza concernente la misura di sicurezza impugnabile davanti al Tribunale di sorveglianza (art. 680 c.p.p.)

Sostitutiva della pena detentiva

• Espulsione sostitutiva della pena detentiva:

o disposta (facoltativamente) dal giudice (giudiziaria)

o per straniero che debba essere condannato, o per il quale si debba applicare la pena su richiesta (patteggiamento), per reato non colposo, alla detenzione < 2 anni senza possibilita’ di sospensione, e che dovrebbe comunque, in mancanza, subire l’espulsione, ai sensi dell’art. 13, co. 2 T.U., per soggiorno illegale (nota: sembra formalmente escluso il caso di mancato ottemperamento all’invito all’allontanamento in caso di diniego di rilascio del permesso) o come misura di prevenzione

o escluso il caso in cui si tratti di delitti di cui all’art. 407, co. 2, lettera a, c.p.p. (delitti di cui agli artt. 285, 286, 416 bis e 422 del codice penale; delitti consumati o tentati di cui agli artt. 575, 628, terzo comma, 629, secondo comma, e 630 dello stesso codice penale; delitti commessi avvalendosi delle condizioni previste dall'art. 416 bis del codice penale ovvero al fine di agevolare l'attività delle associazioni previste dallo stesso articolo; delitti commessi per finalità di terrorismo anche internazionale o di eversione dell'ordinamento costituzionale per i quali la legge stabilisce la pena della reclusione non inferiore nel minimo a cinque anni o nel massimo a dieci anni, nonche' delitti di cui agli articoli 270, terzo comma, 270-bis, secondo comma, e 306, secondo comma, del codice penale; delitti di illegale fabbricazione, introduzione nello Stato, messa in vendita, cessione, detenzione e porto in luogo pubblico o aperto al pubblico di armi da guerra o tipo guerra o parti di esse, di esplosivi, di armi clandestine nonché di più armi comuni da sparo escluse quelle previste dall'art. 2, comma terzo, della legge 18 aprile 1975, n. 110; delitti di cui agli artt. 73, limitatamente alle ipotesi aggravate ai sensi dell'art. 80, comma 2, e 74 del testo unico delle leggi in materia di disciplina degli stupefacenti e sostanze psicotrope, prevenzione, cura e riabilitazione dei relativi stati di tossicodipendenza, approvato con decreto del Presidente della Repubblica 9 ottobre 1990, n. 309, e successive modificazioni; delitto di cui all'art. 416 del codice penale nei casi in cui è obbligatorio l'arresto in flagranza; dei delitti previsti dagli articoli 600, 600 bis, comma 1, 600 ter, comma 1, 601, 602, 609 bis nelle ipotesi aggravate previste dall'articolo 609 ter, 609 quater, 609 octies del codice penale), o di delitti puniti dal Testo Unico con pena edittale superiore, nel massimo, a 2 anni

o nota: la condanna per uno dei reati ostativi all’ingresso e’ motivo valido di revoca del permesso di soggiorno; la revoca del permesso e’ motivo di espulsione ai sensi dell’art. 13, co. 2 T.U.; se, quindi, il reato in questione non rientra tra quelli per i quali e’ esclusa l’applicazione della misura dell’espulsione sotitutiva della pena detentiva, il responsabile puo’ essere oggetto, in linea di principio, di tale provvedimento anche se originariamente titolare di un permesso di soggiorno valido

o esclusi (ovviamente) i casi in cui si applichino i divieti di espulsione: rischio di persecuzione, minore, familiare o congiunto di italiano, donna incinta o puerpera o marito di questa (rectius, padre del bambino?), titolare di carta di soggiorno

o condizione necessaria: provvedimento immediatamente eseguibile (accompagnamento immediato alla frontiera senza previo trattenimento in CPT)

o espulsione eseguita anche in caso di sentenza non irrevocabile

o divieto di reingresso per il periodo > 5 anni, stabilito dal giudice; sanzione sostitutiva revocata dal giudice in caso di reingresso illegale prima della scadenza del divieto

o ricorso, come per la condanna (nota: non in caso di patteggiamento; possibile comunque ricorso in Cassazione, ad es.: per mancata verifica di una delle condizioni)

Alternativa alla pena detentiva

• Espulsione alternativa alla pena detentiva:

o disposta (obbligatoriamente) dal magistrato di sorveglianza (giudiziaria)

o per straniero, gia’ identificato, detenuto, che debba scontare una pena, anche residua, < 2 anni, e che dovrebbe comunque, in mancanza, subire l’espulsione, ai sensi dell’art. 13, co. 2 T.U., per soggiorno illegale (nota: sembra formalmente escluso il caso di mancato ottemperamento all’invito all’allontanamento in caso di diniego di rilascio del permesso) o come misura di prevenzione (nota: lo straniero originariamente in possesso di un permesso di soggiorno rientra nella categoria di cui all’art. 13, co. 2 se non chiede il rinnovo del permesso entro 60 gg. dalla scadenza anche durante la detenzione)

o escluso il caso in cui si tratti di delitti di cui all’art. 407, co. 2, lettera a, c.p.p. (delitti di cui agli artt. 285, 286, 416 bis e 422 del codice penale; delitti consumati o tentati di cui agli artt. 575, 628, terzo comma, 629, secondo comma, e 630 dello stesso codice penale; delitti commessi avvalendosi delle condizioni previste dall'art. 416 bis del codice penale ovvero al fine di agevolare l'attività delle associazioni previste dallo stesso articolo; delitti commessi per finalità di terrorismo anche internazionale o di eversione dell'ordinamento costituzionale per i quali la legge stabilisce la pena della reclusione non inferiore nel minimo a cinque anni o nel massimo a dieci anni, nonche' delitti di cui agli articoli 270, terzo comma, 270-bis, secondo comma, e 306, secondo comma, del codice penale; delitti di illegale fabbricazione, introduzione nello Stato, messa in vendita, cessione, detenzione e porto in luogo pubblico o aperto al pubblico di armi da guerra o tipo guerra o parti di esse, di esplosivi, di armi clandestine nonché di più armi comuni da sparo escluse quelle previste dall'art. 2, comma terzo, della legge 18 aprile 1975, n. 110; delitti di cui agli artt. 73, limitatamente alle ipotesi aggravate ai sensi dell'art. 80, comma 2, e 74 del testo unico delle leggi in materia di disciplina degli stupefacenti e sostanze psicotrope, prevenzione, cura e riabilitazione dei relativi stati di tossicodipendenza, approvato con decreto del Presidente della Repubblica 9 ottobre 1990, n. 309, e successive modificazioni; delitto di cui all'art. 416 del codice penale nei casi in cui è obbligatorio l'arresto in flagranza; dei delitti previsti dagli articoli 600, 600 bis, comma 1, 600 ter, comma 1, 601, 602, 609 bis nelle ipotesi aggravate previste dall'articolo 609 ter, 609 quater, 609 octies del codice penale), o di delitti puniti dal Testo Unico

o nota: la condanna per uno dei reati ostativi all’ingresso e’ motivo valido di revoca del permesso di soggiorno; la revoca del permesso e’ motivo di espulsione ai sensi dell’art. 13, co. 2 T.U.; se, quindi, il reato in questione non rientra tra quelli per i quali e’ esclusa l’applicazione della misura dell’espulsione alternativa alla pena detentiva, il responsabile puo’ essere oggetto, in linea di principio, di tale provvedimento anche se originariamente titolare di un permesso di soggiorno valido

o esclusi (ovviamente) i casi in cui si applichino i divieti di espulsione: rischio di persecuzione, minore, familiare o congiunto di italiano, donna incinta o puerpera o marito di questa (rectius, padre del bambino?), titolare di carta di soggiorno

o 10 gg. per proporre opposizione; 20 gg. per la decisione; espulsione eseguita solo dopo la scadenza del termine per l’opposizione o di quello per la decisione (verosimilmente, dopo la decisione)

o stato di detenzione mantenuto fino ad acquisizione di tutti i documenti di viaggio necessari (salvo, verosimilmente, che nel frattempo la pena venga interamente espiata)

o accompagnamento immediato alla frontiera

o pena estinta dopo 10 anni, salvo che, nel frattempo, lo straniero sia rientrato illegittimamente (legittimo, ad esempio, l’ingresso per richiesta di asilo o l’ingresso altrimenti autorizzato); detenzione ripristinata in questo caso

Prevenzione

• Espulsione come misura di prevenzione:

o disposta dal prefetto (amministrativa)

o per straniero appartenente a una delle categorie di cui

- all’art. 1 L. 1423/56, come sostituito dall’art. 2 L. 327/88: straniero ritenuto dall’autorita’ di PS, sulla base di elementi di fatto, dedito ad attivita’ delittuose

- all’art. 1 L. 575/65, come sostituito dall’art. 13 L. 646/82: straniero indiziato di appartenere ad associazione mafiosa

o eseguita con accompagnamento immediato alla frontiera[4]

Soggiorno illegale

• Espulsione per soggiorno illegale:

o disposta dal prefetto (amministrativa)

o per straniero

- che abbia eluso i controlli di frontiera e non sia stato fermato subito dopo (e respinto)

- che sia privo di permesso di soggiorno valido, non avendone chiesto il rilascio entro 8 gg. lavorativi dall’ingresso o il rinnovo entro 60 gg. dalla scadenza

- che abbia subito la revoca (inclusa quella conseguente alla condanna per vendita di marchi contraffatti) o l’annullamento del permesso di soggiorno

- che, dopo un ingresso da altro paese Schengen, abbia omesso di fare dichiarazione di soggiorno per oltre 60 gg.

- che non abbia rispettato l’invito a lasciare il territorio dello Stato nel termine (< 15 gg.) fissato dal questore in seguito a diniego di rilascio o di rinnovo del permesso

- che non abbia rispettato l’obbligo di lasciare il territorio dello Stato entro 15 gg. in seguito a una precedente espulsione per mancata richiesta di rinnovo[5] (nota: manca una disposizione esplicita[6], ma l’art. 13, co. 5 T.U. stabilisce che lo straniero sia accompagnato alla frontiera quando si ravvisi il rischio che si sottragga all’esecuzione del provvedimento; a fortiori dovra’ essere espulso in caso di mancato rispetto del termine)

- che, senza giustificato motivo, non abbia ottemperato entro 5 gg. all’ordine di allontanamento impartito per l’impossibilita’ di dar luogo o prolungare il trattenimento in CPT (Sent. Corte Cost. 5/04: ampia accezione della nozione di giustificato motivo; inclusa indigenza)

- che non abbia rispettato il divieto di reingresso a seguito di espulsione

o eseguita con

- intimazione a lasciare il territorio dello Stato entro 15 gg., nei casi di permesso scaduto da piu’ di 60 gg. senza richiesta di rinnovo, a condizione che non vi sia il rischio che lo straniero si sottragga all’obbligo di lasciare l’Italia

- accompagnamento immediato alla frontiera, negli altri casi[7]

Comunicazione al questore in caso di custodia cautelare o condanna a pena detentiva

• In tutti i casi in cui a carico di uno straniero sia adottato un provvedimento di custodia cautelare o una sentenza definitiva di condanna a pena detentiva, e’ data immediata comunicazione al questore e all’autorita’ consolare del paese di appartenenza per avviare la procedura di identificazione e rendere possibile, in presenza delle condizioni di legge, l’esecuzione dell’espulsione subito dopo la cessazione del periodo di custodia cautelare o di detenzione

Convalida accompagnamento

• Comunicazione al Tribunale in composizione monocratica territorialmente competente, da parte del questore, del provvedimento di espulsione con accompagnamento alla frontiera, entro 48 ore dall’adozione; il Tribunale convalida il provvedimento entro le 48 ore successive alla comunicazione; il provvedimento e’ comunque immediatamente esecutivo (D.L. 51/02, convertito con modificazioni dalla L. 106/02)
• Eccezione di incostituzionalita’ in relazione all’immediata esecutivita’ sollevata dal Tribunale di Catania e da altri tribunali

Modalita’ di impugnazione (spese a carico dell’erario)

• Per le espulsioni (amministrative) per soggiorno illegale o prevenzione

o decreto di espulsione comunicato allo straniero, con indicazione delle modalita’ di impugnazione, con traduzione (da Regolamento: sintesi) in lingua da lui conosciuta (da Regolamento: a lui comprensibile) o, se non e’ possibile per indisponibilita’ di personale idoneo alla traduzione del provvedimento in tale lingua, in inglese, francese o spagnolo

o ricorso avverso il provvedimento di espulsione al giudice ordinario[8] del luogo dove ha sede il prefetto che ha adottato il provvedimento, entro 60 gg.[9] dalla data del provvedimento[10] (anche dal consolato o dall’ambasciata italiana[11]; sottoscrizione del ricorso autenticata dal funzionario della Rappresentanza; copia del ricorso inviata all’autorita’ che ha adottato il provvedimento); ricorso inammissibile se presentato oltre i termini

o il giudice decide con unico provvedimento (impugnabile solo in Cassazione), adottato, in tutti i casi, entro 20 gg.[12] (termine a carattere ordinatorio)[13]

o diritto all’assistenza legale da parte di un patrocinatore legale di fiducia o, in mancanza, di un difensore designato dal giudice nell’ambito dei soggetti iscritti nella tabella apposita, e, se necessario, all’assistenza da parte di un interprete; onorario e spese a carico dell’erario (art. 142 L, D.P.R. 115/2002; nota: art. 13, co. 8 T.U., come modificato da L. 189/02, ha ripristinato il riferimento all’ammissione al gratuito patrocinio, soppresso dall’art. 229 L del DPR 115/02)[14]

Trattenimento in CPT

• Provvedimento di trattenimento adottato dal questore quando[15] non sia possibile eseguire immediatamente l’espulsione con accompagnamento alla frontiera o il respingimento

- per la necessita’ di soccorrere lo straniero

- per necessita’ di accertamenti su identita’ o nazionalita’

- per necessita’ di acquisire documenti per il viaggio

- per mancanza di vettore o di altro mezzo idoneo

• Trattenimento per il tempo strettamente necessario e comunque < 30 gg.[16]
• Copia degli atti trasmessa al giudice dal questore entro 48 ore
• Il provvedimento di trattenimento (che fa riferimento alla scelta del CPT piu’ vicino effettuata in base alla disponibilita’ di posti) deve essere convalidato dal giudice entro le successive 48 ore, a pena di cessazione di ogni effetto; lo svolgimento della procedura di convalida non puo’ comunque ritardare l’allontanamento dall’Italia
• Trattenimento prorogabile, da parte del giudice, per altri 30 gg.[17], in presenza di gravi difficolta’ relative all’accertamento dell’identita’ e della nazionalita’, o all’acquisizione di documenti per il viaggio[18]

Ordine di lasciare l’Italia in 5 gg.

• In caso di trattenimento impossibile o scaduto: ordine di lasciare l’Italia entro 5 gg., con indicazione scritta delle conseguenze penali della non ottemperanza

Arresto, nuova espulsione, nuovo trattenimento

• Arresto da 6 mesi a un anno, nuova espulsione ed eventuale nuovo trattenimento in CPT, in caso di mancato rispetto, senza giustificato motivo, del termine di 5 gg.
• Arresto obbligatorio (sollevata questione di legittimita’ costituzionale, relativamente all’obbligatorieta’ dell’arresto pur in assenza di applicabilita’ di misure cautelari, dal Tribunale di Milano) e rito direttissimo
• Sent. Corte Cost. 5/04: ampia accezione della nozione di giustificato motivo (inclusa indigenza)

Ulteriore ordine 5 gg.; reclusione

• Reclusione da uno a 4 anni per lo straniero che, nuovamente espulso per mancato rispetto del termine di 5 gg., sia trovato nel territorio dello Stato in condizioni di soggiorno illegale
• Arresto obbligatorio e rito direttissimo

Divieto di reingresso

· Divieto di reingresso (esteso, tramite segnalazione al SIS, a tutti i paesi Schengen): 10 anni[19] (salvo diversa disposizione o durata minore, ma comunque > 5 anni, fissata nel decreto di espulsione[20], tenendo conto della condotta tenuta in Italia dallo straniero) a decorrere dalla data documentata (col timbro a data o con altro documento) di uscita dall’Italia

· Alla scadenza del divieto, lo straniero presenta istanza alla rappresentanza italiana di dichiarazione di cessazione del divieto; la rappresentanza inoltra l’istanza al Mininterno e, successivamente, notifica la dichiarazione allo straniero

· Possibile l’ingresso anticipato, rispetto alla scadenza del divieto di reingresso, previa autorizzazione da parte del Ministro dell’interno, su istanza presentata dallo straniero alla rappresentanza italiana, accompagnata da documentazione relativa al motivo per cui si chiede l’autorizzazione; la rappresentanza inoltra l’istanza al Mininterno e, successivamente, notifica la dichiarazione allo straniero

Violazione del divieto di reingresso (espulsione amministrativa; espulsione giudiziaria)

· Reclusione da 6 mesi a un anno[21] in caso di reingresso in violazione del divieto conseguente alla normale espulsione disposta dal prefetto; nuova espulsione con accompagnamento immediato alla frontiera; arresto in flagranza sempre consentito

· Reclusione da uno a 4 anni, con arresto in flagranza e fermo sempre consentiti, in caso di reingresso in violazione del divieto conseguente a

• espulsione disposta dal giudice
• espulsione adottata per una precedente violazione del divieto di reingresso

Pendenze davanti alla Corte Costituzionale e decreto imminente

· Arresto obbligatorio in caso di mancato rispetto del termine di 5 gg.

· Provvedimento di accompagnamento alla frontiera esecutivo nelle more della convalida

· Decreto (?): reclusione da 1 a 4 anni gia’ dalla prima violazione; accompagnamento sospeso fino a convalida del giudice di pace

2. Reati e ingresso

Diniego del visto di ingresso

• Diniego del visto in caso di

o mancanza dei requisiti previsti

o pericolo per ordine pubblico e sicurezza dello Stato (anche per paesi Schengen; salvo ragioni umanitarie o obblighi costituzionali o internazionali)

o esistenza di condanne (anche in primo grado o in seguito a patteggiamento) per reati art. 380, co. 1 e 2, c.p.p., o per reati riguardanti stupefacenti, liberta’ sessuale, il favoreggiamento immigrazione clandestina, reclutamento di persone da destinare a prostituzione o a sfruttamento di prostituzione o di minori

o pendenza di divieto di reingresso in seguito a espulsione

o esistenza di motivi che richiederebbero l’espulsione

o esistenza di segnalazioni per la non ammissione in Area Schengen (T.U.: per soli motivi di ordine pubblico e sicurezza degli Stati e di tutela delle relazioni internazionali; Regolamento: qualunque motivo – incluso, quindi, allontanamento con divieto di reingresso)

Modalita’ di impugnazione

• Provvedimento di diniego del visto: atto scritto e motivato, in lingua comprensibile o in inglese, francese, spagnolo o arabo; indicate modalita’ di impugnazione
• Salvo il caso di visti per motivi familiari (ricongiungimento e ingresso al seguito), di lavoro, di cura e di studio, deroga all’obbligo di motivare il diniego del visto, quando questo sia motivato da esigenze di sicurezza o di ordine pubblico
• Ricorso contro il diniego di visto: al TAR del Lazio (salvo che sia azionabile il ricorso davanti al giudice ordinario; ad esempio, per motivi familiari) entro 60 gg. (art. 36 R.D. 642/1907; artt. 21 e segg. L. 1034/71)

3. Permesso di soggiorno

Rinnovo: termini e requisiti

• Richiesta di rinnovo del permesso: prima della scadenza, almeno

o 90 gg. (se rilasciato per lavoro subordinato a tempo indeterminato)

o 60 gg. (se rilasciato per lavoro subordinato a tempo determinato)

o 30 gg. (se rilasciato per altri motivi)[22]

• Mancata richiesta di rinnovo insanabile (espulsione, salvo cause di forza maggiore) oltre 60 gg. dopo la scadenza (in contrasto, Sent. Cass. SS.UU. Civili n. 7892/03: in presenza di richiesta tardiva vanno comunque valutati i requisiti prima di rigettarla)
• Nota: il rinnovo puo’ essere concesso in caso di domanda presentata nei 60 gg. successivi alla scadenza? Si’, in base alla Sent. Cass. SS.UU. Civili n. 7892/03 e, per analogia, in base alle disposizioni sul reingresso a permesso scaduto in caso di gravi motivi di salute

• Requisiti per il rinnovo:

o permanenza dei requisiti previsti per il rilascio: di norma,

§ possesso di passaporto valido o documento equivalente (salvo permesso per motivi umanitari ex art. 5, co. 6, T.U.; circ. Mininterno 24/2/03)

§ mezzi di sostentamento per titolare e familiari conviventi a carico (quantificati come per ricongiungimento; da Circolare Mininterno 19/5/01, che interpreta l’art. 13, co. 2 Regolamento; in contrasto, per il soggiorno per lavoro autonomo, con art. 26, co. 3 T.U.; nota: estrapolando all’indietro la Circolare, si ottiene una definizione del reddito minimo da lavoro subordinato: importo dell’assegno sociale)

§ assolvimento obblighi in materia sanitaria

§ disponibilita’ di alloggio

§ assenza di moti ostativi (la condanna per uno dei reati ostativi all’ingresso non e’ pero’ motivo di automatico diniego del rinnovo, ma deve essere valutata unitamente a condotta, livello di inserimento sociale, condizione familiare in Italia, etc.; da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003)

o eventuali requisiti specifici (es.: esami superati per studio universitario; per lavoro subordinato richiesta, salvo periodo > 6 mesi[23] di disoccupazione tollerata, l’esistenza di un contratto di soggiorno per lavoro e la consegna della documentazione relativa alla disponibilita’ di alloggio che rientri nei parametri minimi di legge per l’edilizia popolare)

• L’iscrizione al SSN deve essere confermata con l’esibizione di copia della richiesta di rinnovo, con timbro datario e firma dell’addetto che la riceve (in contrasto, l’art. 42, co. 4 Regolamento stabilisce che l’iscrizione non cessa in fase di rinnovo; verosimilmente, per gli stranieri iscritti obbligatoriamente)
• Mezzi di sostentamento corrispondenti a reddito (da lavoro o da altra fonte lecita): accertabili d’ufficio a seguito di dichiarazione temporaneamente sostitutiva (rilevanti i lavori saltuari?)[24]

Rinnovo del permesso e condizione di detenzione

• Messaggio del Mininterno alla questura di Vercelli del 4 Settembre 2001: l’istanza di rinnovo del permesso non puo’ essere accolta perche’ la verifica della sussistenza dei requisiti e’ superata dal provvedimento dell’Autorita’ giudiziaria in forza del quale lo straniero e’ detenuto (nota: il fatto che sia superata la necessita’ di verifica dei requisiti dovrebbe facilitare il rinnovo, non precluderlo; l’intepretazione e’ da rivedere alla luce delle restrizioni comportate dalla Sent. Cassazione n. 30130/03)
• La mancata richiesta di rinnovo entro 60 gg. dalla scadenza fa rientrare lo straniero detenuto in una delle categorie di cui all’art. 13, co. 2 T.U. (straniero espellibile dal prefetto), e rende quindi automaticamente applicabile, quando la pena residua non superi i due anni, il provvedimento di espulsione quale sanzione alternativa alla detenzione (art. 16, co. 5 T.U.): per evitarlo, e’ necessario comunque chiedere il rinnovo del permesso nei termini, a prescindere dall’esito della richiesta

Accesso alle misure alternative alla detenzione

• Disposizioni precedenti:

o l’accesso a misure alternative (incluse le attivita’ lavorative extra-murarie e l’affidamento in prova ai servizi sociali) non richiede ne’ consente il rilascio di un permesso di soggiorno ad hoc (per motivi di giustizia o altro), costituendo l’ordinanza del Magistrato di sorveglianza, di per se’, un’autorizzazione a permanere nel territorio dello Stato (Circ. Mingiustizia 12/4/99 e Circ. Mininterno 2/12/00)

o la Direzione provinciale del lavoro rilascia un apposito atto di avviamento al lavoro (Circ. Minlavoro n. 27/93, confermata da Circ. Mininterno 2/12/00) allo straniero ammesso a svolgere attivita’ lavorativa extra-muraria (tassativamente obbligato a permanere sul territorio dello Stato e a svolgere attivita’ lavorativa da un’ordinanza del Tribunale di sorveglianza o da un provvedimento di ammissione al lavoro esterno, da Circ. Minlavoro n. 27/93)

o il datore di lavoro che occupi alle proprie dipendenze il detenuto straniero ammesso ad attivita’ lavorative (intra o extra-murarie) non e’ punibile ai sensi dell’art. 22, co. 12[25] T.U. (Note Mingiustizia 15/2/99 e 16/3/99)

o esclusa, di fatto, la possibilita’ di conversione del permesso per motivi di giustizia (non piu’ rilasciabile) in permesso di soggiorno per lavoro subordinato al termine della misura alternativa (Circ. Mininterno 2/12/00)

• Giurisprudenza recente (Sent. Cassazione n. 30130/03): l’accesso all’affidamento in prova al servizio sociale e alle altre misure alternative extra-murarie e’ precluso allo straniero clandestino perche’ comporterebbe la permanenza illegale di uno straniero nel teritorio dello Stato
• Note:

o verosimilmente si applica anche al caso di straniero privo di permesso di soggiorno in corso di validita’ (deve essere quindi, a maggior ragione, contemplata la possibilita’ di rinnovo del permesso anche in condizioni di detenzione)

o la Cassazione dimentica che la normativa prevede, negli altri casi in cui uno straniero in posizione illegale non possa o non debba essere espulso, il rilascio di un permesso (es.: cura, art. 31 co. 3); possibile, in generale, il rilascio di un permesso per motivi umanitari (art. 5, co. 6 T.U.)

• Nota: il permesso per motivi di giustizia e’ rilasciabile, su richiesta dell’autorita’ giudiziaria, con durata di 3 mesi, prorogabili, solo nel caso in cui la presenza dello straniero sia indispensabile in relazione a procedimenti in corso per reati di cui all’art. 380 c.p.p. o all’art. 3 L. 75/58

Rilascio o rinnovo del permesso di soggiorno a detenzione conclusa: disposizioni invocabili (in linea di principio)

• Disposizioni invocabili, in linea di principio:

o in sede di rifiuto di rilascio o di rinnovo del permesso devono essere presi in considerazione

- nuovi elementi che consentano il rilascio o il rinnovo del permesso (art. 5, co. 5 T.U.)

- la sanabilita’ di eventuali irregolarita’ amministrative (art. 5, co. 5 T.U.)

- l’esistenza di gravi motivi umanitari o obblighi costituzionali o internazionali (art. 5, co. 6 T.U.)

- l’esistenza di requisiti per altro tipo di permesso (art. 5, co. 9 T.U.; conversione: di fatto disatteso, salvo sentenza TAR Liguria)

o richiesta asilo (art. 1-1 septies, L. 39/90, come modificata da L. 189/02)

o riconoscimento dello status di apolide (art. 17 DPR 572/93)

o rilascio di un permesso per motivi familiari e simili (art. 30 e 31 T.U.)

o rilascio di un permesso per motivi di protezione sociale (art. 18 T.U.)

o proroga del permesso per motivi di salute (circ. Minsanita’ 24/3/00) o rilascio di un permesso, in caso di esigenze di cura (art. 5, co. 6 T.U., art. 28, co. 1 DPR 394/99)

o divieti di espulsione (art. 19 T.U., art. 28 DPR 394/99)

Diniego di rilascio o rinnovo, revoca: conseguenze, impugnazione

• In caso di diniego di rilascio o rinnovo del permesso: salvo respingimento o espulsione, ingiunzione a lasciare l’Italia entro un termine < 15 gg. lavorativi fissato dal questore, a pena di espulsione; se occorre, anche in assenza di provvedimento di espulsione, rimpatriare lo straniero (in quali casi?), il prefetto avverte il console del paese di appartenenza e da’ allo straniero un termine < 10 gg. per presentarsi al posto di frontiera indicato o ne dispone il rimpatrio con foglio di via obbligatorio, anche in collaborazione con organismi di assistenza o con organismi internazionali specializzati (art. 12, co. 3 Regolamento)
• Revoca del permesso in caso di

o perdita dei requisiti (salvo disoccupazione tollerata) e di mancato soddisfacimento dei requisiti per il soggiorno in altro Paese Schengen (salvo ragioni umanitarie o obblighi costituzionali o internazionali)

o condanna definitiva (successiva all’entrata in vigore della L. 189/02, da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003; nota: dovrebbero rilevare solo le condanne per reati commessi dopo l’entrata in vigore della L. 189/02) per reati previsti dal Titolo III, Capo III, Sez. II della L. 633/41, e modifiche, in materia di tutela del diritto di autore, e dagli artt. 473, 474 c.p. (vendita di marchi contraffatti)

• In caso di revoca: espulsione (art. 13, co. 2, lettera b, T.U.)
• Provvedimenti di diniego o revoca adottati con atto scritto e motivato, consegnato a mano o notificato allo straniero, contenente l’indicazione delle modalita’ di impugnazione; sintesi in lingua comprensibile o, se non e’ possibile per indisponibilita’ di personale idoneo alla traduzione del provvedimento in tale lingua, in inglese, francese o spagnolo, a scelta dell’interessato
• Ricorso, in caso di revoca o diniego di rilascio o rinnovo, al TAR (entro 60 gg.: art. 36 R.D. 642/1907; artt. 21 e segg. L. 1034/71) ovvero, per motivi familiari o in presenza di provvedimento di espulsione, al giudice ordinario (esenzione da ogni imposta); nota: Sent. Cass. Civ. 8381/00 e 8512/02 stabiliscono che in sede di ricorso contro l’espulsione non e’ invocabile l’illegittimita’ dell’atto amministrativo (rifiuto, revoca, etc.) che ha dato origine al provvedimento

3.1 Rifugiati

Presupposti

• Definizione di rifugiato: chiunque, nel giustificato timore d’essere perseguitato per la sua razza, la sua religione, la sua cittadinanza, la sua appartenenza a un determinato gruppo sociale o le sue opinioni politiche, si trova fuori dello Stato di cui possiede la cittadinanza e non puo’ o, per tale timore, non vuole domandare la protezione di detto Stato; oppure chiunque, essendo apolide e trovandosi fuori dei suo Stato di domicilio, non puo’ o, per il timore sopra indicato, non vuole ritornarvi

Richiesta d’asilo (frontiera, questura)

• Domanda di asilo presentata, all’ufficio di polizia di frontiera o, nei casi in cui l’ingresso nel territorio dello Stato avvenga in luogo privo di posto di frontiera, in questura[26]

Inammissibilita’

• Domanda di asilo inammissibile (la richiesta si considera irricevibile) se presentata da straniero

o gia’ riconosciuto come rifugiato in altro paese

o proveniente da paese, diverso da quello di appartenenza e aderente alla Convenzione di Ginevra, nel quale abbia trascorso un congruo periodo di tempo (non per mero transito verso l’Italia) senza chiedere asilo

o che soddisfi una delle clausole di esclusione previste dall’art. 1 F della Convenzione di Ginevra: responsabile di

- crimine contro la pace

- crimine di guerra

- crimine contro l’umanita’

- crimine grave di diritto comune al di fuori del paese di accoglimento

- azioni contrarie alle finalita’ delle Nazioni Unite

o condannato in Italia per reati di cui all’art. 380, co. 1 e 2, c.p.p.

o straniero pericoloso per la sicurezza dello Stato

o appartenente a organizzazioni mafiose o dedite al traffico di stupefacenti o terroristiche

Trattenimento (CDI, CPT, rinuncia alla domanda)

· Il richiedente asilo puo’ essere trattenuto per il tempo strettamente necessario (definito nel provvedimento con cui si dispone il trattenimento, e comunque < 20 gg.)

o per verificarne o determinarne nazionalita’ o identita’

o per verificare gli elementi su cui si basa la domanda, qualora tali elementi non siano immediatamente disponibili (?)

o in dipendenza del procedimento concernente il riconoscimento del diritto ad essere ammesso nel territorio dello Stato (?)

• Il richiedente deve essere trattenuto

o se e’ stato fermato in una situazione di ingresso o tentativo di ingresso illegali o se si trova (formulazione ambigua) in condizioni di soggiorno irregolare

o se ha presentato domanda dopo che a suo carico e’ stato emesso un provvedimento di espulsione o respingimento

• Nel caso di straniero sottoposto a espulsione o respingimento si da’ luogo a trattenimento in un CPT o a prolungamento per 30 gg. del trattenimento gia’ in corso; negli altri casi, a trattenimento (non custodiale, non essendo prevista convalida da parte dell’autorita’ giudiziaria) in un apposito Centro di identificazione

• Nei casi in cui occorre dar luogo a trattenimento, il questore dispone l’invio del richiedente nel centro di identificazione ovvero nel CPT; il provvedimento e’ comunicato al richiedente nella lingua consentita

• L’allontanamento non autorizzato dal centro di identificazione costituisce rinuncia alla domanda
• Al richiedente trattenuto e’ rilasciato un attestato che lo qualifica come richiedente asilo trattenuto nel centro di identificazione o nel CPT
• Qualora alla scadenza dei termini la procedura semplificata non si sia ancora conclusa, ovvero qualora sia scaduto il termine fissato per il trattenimento non obbligatorio o siano cessate l’esigenze che l’hanno motivato, lo straniero e’ dimesso dal centro di identificazione o dal CPT; gli viene rilasciato un permesso di soggiorno per richiesta di asilo della dutata di 3 mesi, rinnovabile fino alla definizione della procedura di riconoscimento dello status di rifugiato presso la Commissione territoriale (ricorsi esclusi)

Permesso per richiesta di asilo

• Nei casi in cui non occorre dar luogo a trattenimento, il questore rilascia un permesso di soggiorno temporaneo per richiesta di asilo della durata di 3 mesi, rinnovabile fino alla definizione della procedura di riconoscimento dello status di rifugiato presso la Commissione territoriale (ricorsi esclusi; nota: oltre che per il diritto al ricorso effettivo, la proroga o il rinnovo del permesso per richiesta di asilo fino a decisione definitiva sarebbe utile anche per la prosecuzione dell’iscrizione al SSN; garantita forse, comunque, dalla Circolare Ministro della sanita’ 24/3/00)
• Il documento di viaggio e la documentazione relativa a mezzi per il rimpatrio, mezzi di sostentamento e alloggio non sono richiesti per il rilascio del permesso di soggiorno per richiesta di asilo

Decisione della Commissione territoriale

• La Commissione territoriale adotta, con atto scritto e motivato, comunicato all’interessato con le informazioni sulle modalita’ di impugnazione e sulla possibilita’ di chiedere il riesame e/o la sospensione dell’allontanamento, una delle decisioni seguenti:

o riconosce lo status di rifugiato

o rigetta la domanda

o rigetta la domanda, ma, valutate le possibili conseguenze di un rimpatrio alla luce degli obblighi derivanti dalle convenzioni internazionali (in particolare, dell’art. 3 della Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle liberta’ fondamentali) chiede al Questore il rilascio di un permesso per motivi umanitari ex art. 5, co. 6, T.U.

• Lo straniero cui venga negato il riconoscimento dello status di rifugiato e’ tenuto a lasciare il territorio dello Stato, salvo che gli sia stato concesso un permesso di soggiorno ad altro titolo; il questore provvede ad eseguire l’espulsione (decisa dal prefetto; ma in quali circostanze?) dello straniero

o con intimazione a lasciare l’Italia entro 15 gg. nei casi in cui al richiedente fosse stato rilasciato (da subito) un permesso per richiesta di asilo, se il prefetto non rileva il pericolo che lo straniero si sottragga al provvedimento (assurdo: dovrebbe essere applicato l’invito ex art. 12 Regolamento, con espulsione e conseguente divieto di reingresso solo in caso di mancato rispetto dei termini)

o con accompagnamento immediato negli altri casi

Riesame (per lo straniero trattenuto in CDI)

• Il richiedente asilo di cui e’ disposto il trattenimento in un centro di identificazione (non il richiedente trattenuto in CPT) puo’ chiedere il riesame della decisione negativa assunta dalla Commissione territoriale entro 5 gg. da tale decisione
• In attesa del riesame il richiedente rimane trattenuto nel centro di identificazione (nota: si assume che il trattenimento sia in corso – condizione non richiesta dall’art. 1 ter, co. 6, L. 39/90, introdotto da L. 189/02)
• La richiesta motivata di riesame deve avere ad oggetto elementi determinanti per il riconoscimento dello status di rifugiato, sopravvenuti o non adeguatamente valutati in prima istanza
• Il presidente della Commissione territoriale, valutata la non manifesta infondatezza (nota: non definiti i criteri di valutazione) della richiesta di riesame, chiede, entro 3 gg. dalla presentazione della richiesta, al presidente della Commissione nazionale di provvedere all’integrazione della Commissione territoriale con un suo membro
• La Commissione territoriale integrata puo’ procedere (o procede?) a nuova audizione se richiesto dal membro della Commissione nazionale
• Il riesame (decisione inclusa?) e’ effettuato entro 10 gg. (dalla prima decisione o dalla richiesta di riesame?)

Ricorso

• Il ricorso al Tribunale ordinario contro la decisione negativa (inclusa quella adottata a seguito di riesame) in caso di procedura semplificata (da art. 16 Regolamento asilo: anche in caso di procedura ordinaria, se il richiedente e’ trattenuto in CDI; formulazione ambigua) deve essere presentato entro 15 gg., anche dall’estero (art. 1 ter co. 6, L. 39/90, introdotto da L. 189/02; in contrasto, l’art. 16 Regolamento asilo stabilisce, nel caso di riesame, un termine per il ricorso al Tribunale ordinario, di 5 gg.)
• Il ricorso non ha effetto sospensivo automatico sull’eventuale allontanamento (neanche in caso di procedura ordinaria; da art. 17 Regolamento asilo, che conferma l’interpretazione restrittiva della formulazione ambigua di art. 1-quater, co. 5 L. 39/90)

Richiesta al prefetto

• Lo straniero puo’ chiedere (per iscritto, sulla base di gravi motivi) al prefetto l’autorizzazione a permanere sul territorio dello Stato fino a decisione sul ricorso; in attesa della decisione sulla richiesta, lo straniero e’ trattenuto nel CPT (con convalida del giudice)
• La richiesta e’ presentata per iscritto, sulla base di fatti sopravvenuti alla decisione della Commissione territoriale ed (verosimilmente, “od”) a motivi personali o di salute che richiedono la permanenza dell’interessato sul territorio dello Stato; e’ accolta se la motivazione e’ valida e se non sussiste il pericolo che lo straniero si sottragga all’eventuale successivo allontanamento
• Il prefetto decide entro 5 gg. con atto scritto e motivato, comunicato al richiedente nella lingua consentita
• In caso di accoglimento, il prefetto definisce con il provvedimento le modalita’ di permanenza sul territorio anche disponendo il trattenimento dello straniero in un centro di identificazione o di accoglienza ed assistenza; il questore rilascia un permesso di soggiorno di durata < 60 gg., rinnovabile se il prefetto ritiene che persistano le condizioni che ne hanno consentito il rilascio
• Il diniego dell’autorizzazione e’ immediatamente esecutivo

Diritto d’asilo costituzionale

• Diritto d’asilo costituzionale (art. 10 Costituzione): lo straniero al quale sia effettivamente impedito l’esercizio delle liberta’ democratiche garantite dalla Costituzione (quelle della I Parte della Costituzione?) ha diritto d’asilo nel territorio dello Stato alle condizioni stabilite dalla legge
• Competenza per il riconoscimento del diritto d’asilo (diritto soggettivo perfetto): giudice ordinario

3.2 Apolidi

Status di apolide

• Norme di riferimento: Convenzione di New York, 28 Settembre1954 (L. 306/62), art. 17 DPR 572/93
• E’ apolide la persona che nessuno Stato riconosce come proprio cittadino
• Motivi di esclusione dall’applicazione della Convenzione: essere seriamente indiziati di aver commesso

o un crimine contro la pace

o un crimine di guerra

o un crimine contro l’umanita’

o un crimine grave di diritto comune al di fuori del paese di residenza, prima di esservi ammessi

o azioni contrarie alle finalita’ delle Nazioni Unite

Certificazione dello status di apolide

• La certificazione dello status puo’ essere effettuata (art. 17 DPR 572/93) dal Mininterno, su istanza dell’interessato corredata da

o atto di nascita

o documentazione relativa alla residenza (verosimilmente, stabile dimora) in Italia

o ogni documento idoneo a dimostrare lo status di apolide (Sent. Tribunale Roma: non necessaria la dimostrazione di mancanza di cittadinanza per ciascuno Stato; Corte d’Appello di Roma: sufficienti indizi)

• La dichiarazione dello status e’ ottenibile anche per via giudiziaria? Si’, secondo Circ. Mininterno n. K.60.1 e, ad esempio, Tribunale di Firenze; secondo Corte d’appello di Firenze, solo, coerentemente con sent. Cass. Civ. Sez. II n. 3157/2001, quando questo sia indispensabile per eliminare una situazione pregiudizievole e di incertezza in relazione a diritti o rapporti giuridici (verosimilmente, in caso di inerzia da parte del Mininterno)

Diritti dell’apolide

• L’apolide conserva i diritti maturati prima del riconoscimento dello status, purche’ si tratti di diritti di cui avrebbe continuato a godere in mancanza di riconoscimento
• L’apolide riceve un trattamento non meno favorevole di quello riservato allo straniero in generale, in materia di

o esercizio di professioni salariate

o esercizio di professioni non salariate e creazioni di societa’ commerciali e industriali

o esercizio di professioni liberali (previo riconoscimento dei titoli abilitanti)

• Nota: verosimilmente, il trattamento deve corrispondere a quello riservato al titolare di permesso di soggiorno per lavoro
• All’apolide regolarmente residente nel territorio dello Stato e’ rilasciata la carta di identita’ e, salvo motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato, un titolo di viaggio
• Il titolo di viaggio puo’ essere rilasciato anche all’apolide comunque presente; in particolare, in caso di impossibilita’, per l’apolide, di ottenerne uno dal paese di regolare residenza
• Possibilita’ di chiedere la cittadinanza per naturalizzazione dopo 5 anni (anziche’ 10) di residenza legale

Espulsione

• L’apolide non puo’ essere espulso, se non per motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato (Convenzione di New York del 1954, art. 31); salvo motivi di sicurezza dello Stato, deve poter presentare ricorso ed avere un tempo adeguato per cercare paese sicuro di destinazione (escluso l’accompagnamento immediato)

3.3 Motivi familiari

Accesso al permesso per motivi familiari

• Permesso di soggiorno per motivi familiari rilasciabile (quando non siano soddisfatte le condizioni per il rilascio di carta di soggiorno, o quando questa debba essere revocata)

o al minore iscritto nel permesso o nella carta di soggiorno del genitore o dell’affidatario, al compimento dei 14 anni (da art. 31, co. 2 T.U.)

o a chi ha fatto ingresso per ricongiungimento o al seguito di familiare

o allo straniero regolarmente soggiornante ad altro titolo (con permesso di durata residua > 1 anno; formulazione ambigua) che possegga i requisiti richiesti per fare ingresso per ricongiungimento con cittadino italiano o comunitario o straniero regolarmente soggiornante (verosimilmente, titolare di diritto al ricongiungimento e in possesso dei requisiti)

o allo straniero regolarmente soggiornante da almeno un anno (nota: anche per effetto di successivi rinnovi – ad esempio, in caso di richiedente asilo –, e senza limiti riguardo alla durata residua del permesso) che abbia sposato un cittadino italiano o comunitario o uno straniero regolarmente soggiornante (verosimilmente, titolare di diritto al ricongiungimento e in possesso dei requisiti); il permesso e’ revocato se al matrimonio non e’ seguita effettiva convivenza, salvo che dal matrimonio sia nata prole

• Nota: il Tribunale di Trento ha accolto un ricorso avverso il provvedimento di espulsione di uno straniero illegalmente soggiornante, in presenza dei requisiti che avrebbero consentito il suo ingresso per ricongiungimento e il rilascio di un permesso per motivi familiari, considerando la violazione “meramente procedimentale e formale”

Regolarizzazione del minore per coesione con genitore o affidatario

• Permesso di soggiorno per motivi familiari rilasciabile

o al minore straniero di eta’ > 14 anni inespellibile, convivente con il genitore o con l’affidatario regolarmente soggiornanti (circ. Mininterno 23/12/1999 e 13/11/2000; ambiguita’ rispetto al caso di affidatario)

Regolarizzazione per coesione con familiare italiano

• Permesso di soggiorno per motivi familiari rilasciabile

o al genitore straniero, anche naturale, anche illegalmente soggiornante, di minore italiano residente in Italia, purche’ non privato della patria potesta’ (apparentemente senza riguardo alla condizione di convivenza)

o al coniuge convivente di cittadino italiano, anche se illegalmente soggiornante (da art. 28 co. 1, lettera b, Regolamento)

o al familiare entro il IV grado convivente di cittadino italiano, anche se illegalmente soggiornante (da art. 28 co. 1, lettera b, Regolamento)

Regolarizzazione per coesione con rifugiato

• Permesso di soggiorno per motivi familiari rilasciabile

o allo straniero, anche illegalmente soggiornante, che possegga i requisiti richiesti per fare ingresso per ricongiungimento con rifugiato

Regolarizzazione per genitore di neonato o di nascituro

• Permesso di soggiorno per motivi di cura rilasciabile, per il tempo attestato mediante idonea certificazione sanitaria

o allo straniero inespellibile per gravidanza in corso o parto non anteriore a 6 mesi (riguarda anche il marito della donna, da Sent. Corte Cost. 376/00; rectius, il padre del bambino?)

Art. 31, co. 3

• Il Tribunale per i minorenni puo’ autorizzare l’ingresso e/o il soggiorno per un periodo di durata determinata del familiare del minore soggiornante in Italia, per gravi motivi connessi allo sviluppo psico-fisico di questi, anche in deroga alle altre disposizioni del Testo unico; l’autorizzazione e’ revocata quando cessano di valere i motivi che l’hanno determinata o per comportamento del familiare incompatibile con le esigenze del minore o con la permanenza in Italia; al familiare e’ rilasciato un permesso di soggiorno per cure mediche (art. 11, co. 1, lettera c-quinquies, Regolamento; nota: in molti casi il Tribunale per i minorenni ha ordinato di rilasciare un permesso che abiliti al lavoro)

3.4 Protezione sociale

Requisiti

• Possibile il rilascio di un permesso per motivi umanitari della durata di 6 mesi allo straniero

o per il quale emerga, nel corso di indagini o di procedimenti penali o di interventi assistenziali dell’ente locale, una grave condizione di sfruttamento o di violenza e che corra rischi concreti per la propria incolumita’ in seguito alla decisione di sottrarsi al condizionamento di organizzazioni criminali o alle dichiarazioni rese nel corso delle indagini

o che possa essere inserito in un programma di integrazione sociale gestito dall’ente locale, anche in convenzione con ente privato iscritto nel registro apposito presso la Presidenza del Consiglio dei Ministri

• Il permesso e’ rilasciato su richiesta del Procuratore della Repubblica (previa acquisizione del parere del Procuratore sull’effettiva condizione di rischio, nel caso la richiesta non lo riporti) o dell’ente locale o dell’ente convenzionato, acquisito il piano del programma, l’adesione dello straniero e l’accettazione del responsabile dell’ente gestore (l’indisponibilita’, indipendente dalla volonta’ dello straniero, di un programma di integrazione e’ motivo per negare il rilascio del permesso?)
• Anche se non e’ richiesta formalmente la denuncia, la condizione di rischio difficilmente e’ accertabile in mancanza di essa; il questore comunque tiene conto anche degli elementi contenuti nella eventuale richiesta da parte dell’ente locale o dell’ente convenzionato, ed e’ tenuto a trasmettere la notitia criminis alla Procura della Repubblica (circ. Mininterno 23/12/99)
• Si prescinde, per il rilascio del permesso, dal possesso di un passaporto e dalla verifica degli usuali requisiti relativi ad alloggio, mezzi per il rimpatrio e mezzi di sostentamento (art. 9, co. 6 Regolamento; e per il rinnovo o la conversione? nota: la circ. Mininterno 24/2/03, che stabilisce che il permesso per motivi umanitari puo’ essere rinnovato anche in assenza di documento di viaggio, si applica solo in caso di permesso per motivi umanitari rilasciato in seguito alla raccomandazione della Commissione per il riconoscimento dello status di rifugiato)
• Sospensione o revoca degli eventuali provvedimenti di espulsione precedentemente adottati a carico dello straniero (Circolare Mininterno 23/12/99)

Straniero condannato per reato commesso nella minore eta’

• Il permesso puo’ essere rilasciato, su proposta del Procuratore della Repubblica o del giudice di sorveglianza presso il Tribunale per i minorenni, anche allo straniero condannato, per reato commesso durante la minore eta’, a una pena detentiva e che abbia partecipato, durante l’espiazione della pena, a un programma di assistenza e integrazione sociale

Caratteristiche del permesso

• Il titolare del permesso

o e’ iscritto obbligatoriamente al SSN (come titolare di permesso per “asilo umanitario” - da circolare Ministero della Sanita’)

o accede ai servizi assistenziali

o accede a corsi di studio

o puo’ iscriversi nelle liste di collocamento (o nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/00?)

o puo’ esercitare attivita’ di lavoro subordinato

• Possibile, in linea di principio, il ricongiungimento familiare con minori anche in assenza di conversione del permesso (interesse superiore del minore, art. 28, co. 3, T.U.)

• Il permesso puo’ essere rinnovato per un anno (o piu’) se permangono i motivi di giustizia che ne hanno richiesto il rilascio
• Alla scadenza, il permesso puo’ essere convertito in permesso

o per lavoro subordinato (art. 27, co. 3 bis, Regolamento)[27], con le modalita’ stabilite per il permesso per lavoro subordinato, in presenza di rapporto di lavoro in corso (o contratto di soggiorno per lavoro?), con detrazione dalle quote fissate dal decreto-flussi per l’anno successivo (art. 27, co. 3 bis, Regolamento)

o per lavoro autonomo (dubbio; da art. 27, co. 3 bis Regolamento: “lavoro”, senza specificazione; in contrasto con art. 18, co. 5 T.U.)

o per studio, in presenza di iscrizione a corso regolare di studi

• Revoca del permesso in caso di

o interruzione della partecipazione al programma di inserimento

o condotta incompatibile con il prgramma di inserimento

o cessazione delle ragioni che ne hanno motivato il rilascio

3.5 Esigenze di cura

Proroga del permesso di soggiorno per motivi di salute

• Il permesso di soggiorno puo’ essere prorogato, alla scadenza, per motivi di salute in caso di sopravvenuti infortunio o malattia che impediscano il rimpatrio dello straniero (circ. Minsanita’ 24/3/00)

Esigenze di cura

• In caso di infortunio o malattia che ne impediscano l’espulsione o il rimpatrio, lo straniero privo di permesso di soggiorno ha diritto a ricevere le cure necessarie, anche a carattere continuativo (art. 2, co. 1, e art. 35, co. 3, T.U., art. 3 Cost.)
• Non e’ previsto esplicitamente il rilascio di un permesso di soggiorno
• E’ possibile dar luogo al trattenimento in CPT (art. 14, co. 1 T.U.) o in luogo di cura (art. 21, co. 4 DPR 394/99)
• E’ possibile, in linea di principio, ove non sia adottato il trattenimento o alla scadenza dello stesso, il rilascio di un permesso per motivi umanitari (art. 5, co. 6 T.U.) o per cure mediche (in analogia con quanto previsto dall’art. 28, co. 1, lettera c, DPR 394/99)

3.5 Divieti di espulsione

Presupposti

• Divieto di espulsione, in ogni caso, verso un paese in cui lo straniero

o possa essere perseguitato per motivi di

- razza

- sesso

- lingua

- cittadinanza

- religione

- opinioni politiche

- condizioni personali (nota: ulteriore rispetto a Convenzione di Ginevra; applicato dal Tribunale di Firenze al caso di prostituta con rischio di ritorsioni in patria) o sociali

o rischi di essere rinviato verso un altro Stato nel quale non sia protetto dalla persecuzione

• Divieti ulteriori di espulsione (salvo motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato):

o minori (salvo il diritto di seguire il genitore o l’affidatario espulsi)

o donne incinte o che abbiano partorito da meno di 6 mesi un figlio cui provvedono (la pronuncia 376/00 della Corte costituzionale ha esteso il divieto di espulsione al marito; non al padre in quanto tale?)

o coniuge o familiari entro il IV grado di cittadino italiano (risposta del Mininterno a un quesito della questura di Trieste: anche con cittadinanza acquistata per naturalizzazione), con esso conviventi

o titolari di carta di soggiorno (salvo applicazione, anche in via cautelare, di misure di prevenzione di cui all'art. 14 L. 55/90)

• Il rifugiato regolarmente residente non puo’ essere espulso, se non per motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato (Convenzione di Ginevra del 1951, art. 32) o in seguito a condanna per reato per il quale rappresenti un pericolo per la collettivita’ (Convenzione di Ginevra del 1951, art. 33): sembrano escluse solo l’espulsione come misura di prevenzione e quella sostitutiva alla detenzione o alternativa alla pena, nei casi in cui lo straniero sia in possesso di permesso valido o scaduto da non piu’ di 60 gg.; salvo motivi di sicurezza dello Stato deve poter presentare ricorso ed avere un tempo adeguato per cercare paese sicuro di destinazione (escluso l’accompagnamento immediato)
• L’apolide non puo’ essere espulso, se non per motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato (Convenzione di New York del 1954, art. 31); salvo motivi di sicurezza dello Stato, deve poter presentare ricorso ed avere un tempo adeguato per cercare paese sicuro di destinazione (escluso l’accompagnamento immediato)

Rilascio di permesso in caso di divieto di espulsione

• In caso di impossibilita’ di allontanamento (espulsione o respingimento) per rischio di persecuzione, allo straniero e’ rilasciato un permesso di soggiorno per motivi umanitari (con accesso a lavoro e, verosimilmente, studio); convertibile, secondo il TAR Liguria, in permesso ad altro titolo in presenza dei requisiti (in senso contrario, Nota del Mininterno in risposta a quesito della Prefettura di Udine); obbligo di iscrizione al SSN (assimilato ad asilo da Circ. Minsanita’ 24/3/00)
• In caso di impossibilita’ di allontanamento per minore eta’, lo straniero

o e’ iscritto nel permesso del genitore o dell’affidatario regolarmente soggiornante, se e’ di eta’ < 14 anni

o ottiene un permesso per motivi familiari se e’ di eta’ > 14 anni e convivente con il genitore o con l’affidatario regolarmente soggiornanti (circ. Mininterno 23/12/99 e 13/11/00, con ambiguita’ riguardo all’affidatario; possibile il rilascio di carta di soggiorno in presenza dei requisiti in capo a genitore o affidatario?)

o ottiene un permesso per minore eta’, negli altri casi

• In caso di inespellibilita’ per gravidanza in corso o parto recente, allo straniero e’ rilasciato un permesso di soggiorno per cure mediche, per il tempo attestato mediante idonea certificazione sanitaria
• In caso di inespellibilita’ per convivenza con coniuge o familiare italiano, allo straniero e’ rilasciato un permesso di soggiorno per motivi familiari (verosimilmente, una carta di soggiorno, se sussistono i requisiti)

4. Reati e carta di soggiorno

Carta di soggiorno: diniego e revoca

• Diniego, in caso di condanne (anche non definitive) o rinvii a giudizio per reati di cui all’art. 380 e all’art. 381, non colposi c.p.p.

• Revoca della carta in caso di condanna anche non definitiva per reati di cui agli artt. 380 e 381 (non colposi) c.p.p.; rilascio, se non si deve procedere a espulsione, di altro permesso per il quale siano soddisfatti i requisiti
• Provvedimenti di diniego o revoca della carta adottati con atto scritto e motivato, consegnato a mano o notificato allo straniero, contenente l’indicazione delle modalita’ di impugnazione; sintesi in lingua comprensibile o, se non e’ possibile per indisponibilita’ di personale idoneo alla traduzione del provvedimento in tale lingua, in inglese, francese o spagnolo, a scelta dell’interessato
• Ricorso al TAR contro rifiuto o revoca della carta di soggiorno; in caso di espulsione conseguente alla revoca della carta o di allontanamento del familiare in seguito a rifiuto o revoca della carta, possibile il ricorso al giudice ordinario (esenzione da ogni imposta); nota: Sent. Cass. Civ. 8381/00 e 8512/02 stabiliscono che in sede di ricorso contro l’espulsione non e’ invocabile l’illegittimita’ dell’atto amministrativo (rifiuto, revoca, etc.) che ha dato origine al provvedimento

5. Assistenza sanitaria

Iscrizione obbligatoria SSN

• I detenuti stranieri (anche in semiliberta’ o sottoposti a misure alternative alla pena) sono iscritti al SSN per il periodo di detenzione, a prescindere dal possesso di un permesso di soggiorno, con parita’ di diritti con i cittadini in liberta’; tali stranieri sono esonerati dalla partecipazione alla spesa (D. Lgs. 230/99); assicurati interventi di prevenzione, cura e sostegno del disagio psichico e sociale (inclusa tossicodipendenza), forme di assistenza per gravidanza e maternita’, assistenza pediatrica e servizi di puericultura per i figli con le madri detenute (Circ. Minsanita’ 24/3/00)

Copertura per irregolari

• Gli stranieri illegalmente soggiornanti hanno diritto, nelle strutture pubbliche e private accreditate del SSN, a tutte le cure urgenti (non differibili, se non con danno per la vita o per la salute) o comunque essenziali (relative a patologie non pericolose nell’immediato, ma che col tempo potrebbero determinare maggior danno per la salute o rischi per la vita), anche a carattere continuativo (ciclo terapeutico e riabilitativo completo), e in particolare alle prestazioni relative

o alla tutela della gravidanza e della maternita’ (L. 405/75, L. 194/78, Decreto Ministro sanita’ 6/3/95 e successive modificazioni e integrazioni)

o alla tutela della salute del minore (Convenzione di New York 20/11/89, ratificata con L. 176/91)

o a vaccinazioni nell’ambito di campagne di prevenzione autorizzate dalle Regioni

o a interventi di profilassi internazionale

o a profilassi, diagnosi e cura di malattie infettive e bonifica dei focolai

o a cura, prevenzione e riabilitazione in materia di tossicodipendenza (da Circolare Ministro della sanita’ 24/3/00: Titolo VIII, Capo II, Titolo X e Titolo XI del DPR 309/90)

o a disagio mentale (sicuramente nella Regione Lazio)

Divieto di segnalazione, STP, dichiarazione di indigenza, durata, validita’

• L’accesso alle strutture sanitarie dello straniero illegalmente soggiornante non puo’ comportare segnalazione all’autorita’ di PS, salvo il caso di obbligo di referto; la struttura sanitaria ha comunque obbligo di rilevare le generalita’ dello straniero, ai fini di

o accertamento eventuali responsabilita’ dei sanitari

o comunicazione alle autorita’ diplomatiche del paese di appartenenza

o notifica obbligatoria di malattie infettive e diffusive

• In caso di straniero illegalmente soggiornante in condizioni di indigenza, le prestazioni sono erogate senza oneri a carico dell’interessato, salva la partecipazione alla spesa a parita’ con l’italiano
• In sede di prima erogazione di prestazioni, allo straniero illegalmente soggiornante (nella prassi di alcune Regioni e, forse, nello spirito della Circolare Ministro sanita’ 24/3/00, solo se in condizioni di indigenza) e’ assegnato un codice anonimo (STP), valido per 6 mesi (rinnovabile) su tutto il territorio nazionale per la rendicontazione e per la prescrizione, su ricettario regionale, di farmaci da parte delle farmacie convenzionate (con partecipazione alla spesa a parita’ con l’italiano)
• Stato di indigenza dichiarato dallo straniero, con sottoscrizione di apposito modulo, al momento dell’assegnazione del codice STP; dichiarazione valida per 6 mesi
• Esonero dello straniero indigente dalla partecipazione alla spesa (a parita’ con l’indigente italiano) in caso di

o prestazioni sanitarie di primo livello (accesso senza impegnativa o appuntamento agli ambulatori di prima accoglienza in strutture pubbliche o di volontariato nell’ambito di protocolli d’intesa: lo straniero illegalmente soggiornante, in quanto non iscritto al SSN, non ha diritto alle prestazioni del medico di base)

o urgenze

o stato di gravidanza

o patologie esenti (da Decreto Minsanita’ 28/5/99, n. 399, ex art. 5, co. 1, lettera a, D. Lgs. 124/98)

o soggetti esenti per eta’ o per grave stato invalidante (art. 5, co. 6 e 7, D. Lgs. 124/98)

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[1] Si fa riferimento alla versione, non ancora in vigore, approvata dal Consiglio dei Ministri nel Giugno 2003.

[2] In precedenza: 5 anni.

[3] In precedenza: accompagnamento immediato alla frontiera desumibile solo logicamente.

[4] Disposizione precedente: eseguita con accompagnamento immediato alla frontiera se c’e’ il rischio che lo straniero si sottragga all’obbligo di lasciare l’Italia; con intimazione a lasciare l’Italia entro 15 gg., in caso contrario

[5] In precedenza, anche per ingresso clandestino (di straniero pero’ in possesso dei documenti), per mancata richiesta del permesso, per revoca o annullamento del permesso, o a titolo di misura di prevenzione (senza rischio evidente che lo straniero si sottragga al provvedimento).

[6] In precedenza, l’espulsione con accompagnamento alla frontiera era esplicitamente prevista per chi non rispettasse il termine fissato con l’intimazione (art. 13, co. 4, lettera a, T.U.).

[7] Disposizione precedente: eseguita con

· accompagnamento immediato alla frontiera, in caso di

• elusione dei controlli di frontiera e mancanza di documenti attestanti identita’ e nazionalita’, se c’e’ il rischio che lo straniero si sottragga all’obbligo di lasciare l’Italia
• mancato rispetto dell’obbligo di lasciare l’Italia o del divieto di reingresso derivanti da precedente espulsione

· intimazione a lasciare il territorio dello Stato entro 15 gg., negli altri casi

[8] Disposizione precedente: in caso di trattenimento in CPT, e’ competente per il ricorso il giudice competente per la convalida del trattenimento.

[9] Disposizione precedente: entro 30 gg. dalla comunicazione, anche dal consolato o dall’ambasciata italiana, in caso di accompagnamento immediato alla frontiera; entro 5 gg. dalla comunicazione, in caso di intimazione.

[10] Disposizione precedente: dalla comunicazione.

[11] In precedenza: in caso di accompagnamento immediato alla frontiera.

[12] Disposizione precedente: 10 gg.

[13] Disposizione precedente: il giudice decide sentito l’interessato ai sensi degli artt. 737 e seguenti c.p.c.

[14] Formulazione della disposizione precedente: diritto al gratuito patrocinio a spese dello Stato e all’assistenza del difensore di fiducia (o, in mancanza, del difensore d’ufficio) e, se necessario, dell’interprete.

[15] In precedenza: trattenimento consentito anche in presenza di rischio che lo straniero espulso con intimazione per non aver chiesto o rinnovato il permesso, o per averlo avuto revocato o annullato, si sottragga all’obbligo di lasciare l’Italia.

[16] Disposizione precedente: 20 gg.

[17] Disposizione precedente: 10 gg.

[18] Disposizione precedente: se e’ imminente l’eliminazione dell’impedimento all’espulsione o al respingimento.

[19] Disposizione precedente: 5 anni.

[20] Disposizione precedente: salvo durata minore, ma > 3 anni, fissata dal giudice in sede di ricorso.

[21] Disposizione precedente: arresto da 2 a 6 mesi.

[22] Disposizione precedente: richiesta di rinnovo almeno 30 gg. prima della scadenza, per tutti i permessi.

[23] Disposizione precedente: 6 mesi.

[24] Nella versione dello schema di regolamento trasmessa al Preconsiglio era aggiunta la condizione che il reddito dichiarato risulti da documentazione fiscale o corrispondente.

[25] In precedenza: co. 10.

[26] In precedenza, la possibilita’ di presentare domanda in questura era prevista da Circolare Mininterno.

[27] In precedenza la formulazione dell’art. 18, co. 5, T.U., indicava solo una possibilita’ di proroga o rinnovo senza modifica del titolo del permesso, col rischio che venissero preclusi i diritti associati alla titolarita’ di un permesso per lavoro subordinato (es.: ricongiungimento familiare, periodo minimo di disoccupazione garantita)