(Sergio Briguglio 13/3/2006)

ELEMENTI DI NORMATIVA SU IMMIGRAZIONE, ASILO E CITTADINANZA

1. Ingresso e soggiorno

1.1 Sistemi di ingresso

1.1.1 Categorie di ingresso

Interesse legittimo e diritto

• Ingresso e soggiorno per

o “interesse legittimo" all’inserimento (concorrenziale o non concorrenziale)

o per “diritto”

• Nota: classificazione mia

Interesse all'inserimento concorrenziale: quote

• Ingresso per interesse all’inserimento concorrenziale: lavoro subordinato, lavoro autonomo, studio, formazione professionale

o Quote programmate con decreti (DPCM, decreto MAE su disponibilita’ atenei)

o Domande di ingresso accolte fino a raggiungimento della quota, se gli altri requisiti sono soddisfatti

o Ricorso avverso i provvedimenti negativi: al TAR

o Numeri recenti: ingressi per soggiorni di lunga durata (circa 25.000 per anno fino al 2005; circa 120.000 nel 2006), stagionali (circa 50.000 per anno)

Interesse all'inserimento non concorrenziale: requisiti

• Ingresso per interesse all’inserimento non concorrenziale: turismo, affari, motivi religiosi, etc.

o Ingressi non limitati numericamente

o Ingressi per soggiorni di breve o lunga durata

o Requisiti: non gravare sull’assistenza pubblica (mezzi di sostentamento, alloggio, viaggio di ritorno)

o Ricorso avverso i provvedimenti negativi: al TAR

o Numeri: turismo (circa 400.000 ingressi)

o Nota: requisiti meno stringenti => numeri alti => possibile interferenza con controllo immiggrazione (overstayers)

Diritto (asilo, unita' familiare)

• Ingresso per diritto: asilo e protezione temporanea, unita’ familiare (ricongiungimento)

o Ingressi non limitati numericamente (possibile riflesso, pero’, degli ingressi per protezione temporanea e ricongiungimento su quote per lavoro)

o Requisiti principali dipendenti dalla condizione soggettiva, non un progetto dell'individuo: condizione di persecuzione, rapporto di parentela

o Requisiti aggiuntivi: assenza di condizioni di esclusione (asilo), reddito e alloggio del familiare (ricongiungimento), etc.

o Ricorso avverso i provvedimenti negativi: al Tribunale ordinario

o Numeri: ricongiungimento (circa 50.000), richiesta asilo (circa 10.000; riconoscimenti o permessi umanitari: circa 1000)

o Nota: l’ammissione al riconoscimento del diritto d’asilo prescinde da un ingresso formalmente legale; possibile abuso; interferenza con controllo immigrazione

1.1.2 Programmazione dei flussi per lavoro

Decreti annuali

• Uno o piu’ decreti annuali flussi (DPCM; sentite Commissioni parlamentari, la Conferenza unificata Stato-Regioni-Citta’ e il Comitato per il coordinamento e il monitoraggio delle disposizioni del Testo unico); emanazione entro il 30 novembre dell’anno precedente
• In mancanza decreto, possibile emanazione di un DPCM entro quote anno precedente (utilizzato nel 2002, 2003, 2004, 2005)[1]; possibile lo sforamento delle quote dell'anno precedente per gli ingressi per lavoro stagionale in agricoltura e turismo (L. 80/2005)
• Quote per lavoro subordinato a tempo determinato e indeterminato, lavoro stagionale, lavoro autonomo[2]
• Le Regioni possono trasmettere un rapporto annuale sulle condizioni dei lavoratori stranieri nel territorio e sui flussi sostenibili per i tre anni successivi (art. 21, co. 4 ter T.U.)

Quote privilegiate e limitazioni

• Possibili quote privilegiate per paesi con accordi di riammissione (utilizzata per Albania, Tunisia, Marocco, Nigeria, Moldavia, Sri Lanka, Egitto, Bangladesh e Pakistan; utilizzata anche per paesi, es.: Romania, con trattative in corso)
• Possibili quote privilegiate per cittadini di origine italiana entro il III grado in linea ascendente per parte di almeno un genitore iscritti in apposite liste tenute presso tutte le rappresentanze diplomatiche o consolari italiane e trasmesse al Minlavoro (facolta’, per gli iscritti, di chiedere al Minlavoro la propria posizione in graduatoria); utilizzata per Argentini, Uruguayani e Venezuelani
• Adottate quote specifiche per situazioni particolari (2001: somali) e quote complessive per stagionali per paesi candidati per l’ingresso nella UE (dal 2002: Slovenia, Polonia, Ungheria, Estonia, Lettonia, Lituania, Repubblica Ceca, Slovacchia, Bulgaria e Romania) e per altri paesi (Serbia, Croazia, Montenegro, Bosnia, Macedonia, etc.)
• Possibili le restrizioni sugli ingressi da paesi che non collaborano al contrasto dell’immigrazione clandestina e alla riammissione degli espulsi

Formazione all'estero

• Possibilita’ di attivita’ di formazione nei paesi d’origine, finalizzata all’inserimento nelle attivita’ produttive in Italia o nei paesi d’origine, nell’ambito di programmi approvati dal Ministero del lavoro, da quello dell’istruzione e da quello dell’universita’, e realizzati in collaborazione con Regioni, enti locali, organismi internazionali, associazioni, organizzazioni di imprenditori o di lavoratori

• Quote per lavoro subordinato non stagionale, definite anche in base ai rapporti sui flussi sostenibili eventualmente presentati dalle Regioni, e assegnate a livello regionale tenendo conto dei programmi di formazione approvati, sono riservate agli iscritti nelle liste di stranieri con titoli di prelazione (formati all'estero); i residui non utilizzati entro 9 mesi dall’entrata in vigore del decreto confluiscono nella quota generale; il decreto-flussi puo’ prevedere l’estensione automatica della quota riservata in caso di ulteriori richieste
• Quota per lavoro autonomo, assegnata a livello nazionale, riservata ai partecipanti ai corsi di formazione inseriti in appositi elenchi

Quote per formazione professionale in Italia

• Ingresso per motivi di formazione professionale (anche per lo svolgimento di tirocini formativi) consentito entro il contingente fissato con decreto del Ministro del lavoro, emanato, entro il 30 giugno di ogni anno, di concerto con i Ministri dell’interno e degli affari esteri, sentita la Conferenza Stato-Regioni

Quote massime per sportivi professionisti

• Quote massime per sportivi professionisti stabilite con decreto annuale del Ministro per i beni culturali, su proposta del CONI, e ripartite per federazione sportiva con delibera del CONI previa approvazione del Ministro vigilante

Andamento storico; esempio (2006)

• Adottate (contra legem) anticipazioni con decreto del Ministro del lavoro (2000-2002: lavoro stagionale, a scapito degli ingressi per soggiorno lungo; 2002: lavoro autonomo)
• Adottate[3] ripartizioni delle quote per Regioni (poi suddivise tra le province dalle Direzioni regionali del lavoro), con accantonamento di quote di riserva (nel 2000, Circolare Ministero del lavoro 20/3/00, Circolare Ministero del lavoro 39/00); quote di riserva utilizzate per ulteriori assegnazioni a regioni con richiesta pressante (Circolare Ministero del lavoro 69/00, Lettere circolari del Ministero del lavoro 6/11/00 e 8/11/00); coerente con lo spirito delle disposizioni che prevedono un possibile rapporto annuale delle Regioni sui flussi sostenibili
• Decreti 2006:

o DPCM 14/2/2006: 170.000, di cui 38.000 lavoratori subordinati non stagionali da paesi con accordi sottoscritti o imminenti - 4.500 albanesi, 3.500 tunisini, 4.000 marocchini, 7.000 egiziani, 1.500 nigeriani, 5.000 moldavi, 3.000 cingalesi, 3.000 bengalesi, 3.000 filippini, 1.000 pakistani, 100 somali, 1.000 ghanesi, 1.400 da paesi con nuovi accordi -, 78.500 lavoratori subordinati non stagionali da qualunque paese, di cui 45.000 per lavoro domestico o di assistenza alla persona (possono concorrere anche i moldavi), 2.500 per il settore della pesca marittima, 1000 dirigenti o personale altamente qualificato, 2.000 per la conversione studio-lavoro e 2.000 per la conversione tirocinio-lavoro, 2.000 formati all'estero (incrementabile in caso di esaurimento), 3.000 lavoratori autonomi - ricercatori, imprenditori che svolgono attivita' di interesse per l'economia nazionale, liberi professionisti, soci e amministratori di societa' non cooperative, artisti di chiara fama internazionale e di alta qualificazione professionale ingaggiati da enti pubblici e privati (in questo ambito: 1.500 conversioni studio o formazione - lavoro- autonomo; nota: riservate?) -, 500 lavoratori subordinati non stagionali o autonomi di origine italiana residenti in Argentina, Uruguay o Venezuela, 50.000 lavoratori stagionali - da Serbia-Montenegro, Croazia, Bosnia e Herzegovina, Macedonia, Bulgaria e Romania, Tunisia, Albania, Marocco, Moldavia ed Egitto e titolari di permesso di soggiorno per lavoro stagionale nel 2003, 2004 o 2005 -; consentite 1.200 conversioni da studio a lavoro autonomo per le categorie indicate; possibili ridistribuzioni di quote non utilizzate dopo 60 gg.

o DPCM 14/2/2006 (per neocomunitari): 170.000 lavoratori subordinati dai Paesi neocomunitari con restrizioni transitorie (Repubblica Ceca, Estonia, Lettonia, Lituania, Polonia, Repubblica Slovacca, Slovenia e Ungheria)

Significato: tetti

• Nota: programmazione dei flussi = definizione di tetti massimi

o limitazione attiva solo se piu’ restrittiva dei criteri

o restrittivita’ dei criteri allentata dall’aggiramento (rapporti nati illegalmente)

o gia’ prevista dalla legge Martelli (criteri restrittivi; tetti infiniti, ma non sempre)

o casi interessanti: Tunisia 1998 e Sri Lanka 2003 (quote privilegiate non usate); Albania 2000 (liste per chiamata, usate per autosponsorizzazione)

o programmazione transitoria: meno burocratica, ma con quote limitate superiormente da quelle stabilite per l’anno precedente[4]

Direttiva europea: "dirittto"

• Proposta della Commissione europea per una direttiva su ingresso e soggiorno per lavoro:

o lavoratore straniero ammesso se sono soddisfatti requisiti oggettivi (contratto di lavoro, accertamento di indisponibilita', reddito sufficiente, etc.)

o limitazioni numeriche ammesse solo in casi eccezionali

• Nota: l'escusione, in condizioni ordinarie, dell'esercizio di un potere discrezionale da parte dell'Amministrazione, configura sostanzialmente un "diritto" di immigrazione
• Contrarieta', nell'ambito del Consiglio europeo (Germania, Irlanda, Austria, Italia e Grecia esigono il mantenimento della discrezionalita'): proposta abbandonata
• In Italia, cosi' per ingressi ex art. 27 e, potenzialmente, per lavoratori formati all'estero

1.2 Ingresso e soggiorno per lavoro

1.2.1 Lavoro subordinato

Richiesta del nulla-osta

• Richiesta nominativa di nulla-osta[5] al lavoro da parte del datore di lavoro (italiano o straniero regolarmente soggiornante) allo Sportello unico per l’immigrazione presso la prefettura-UTG della provincia di residenza o in cui ha sede legale l’impresa o di quella ove avra’ luogo la prestazione lavorativa[6]
• In caso di mancanza di conoscenza diretta di lavoratori da parte del datore di lavoro, si procede a richiesta numerica da liste istituite in base ad accordi bilaterali, compilate dalle autorita’ del Paese d’origine firmatario dell’intesa (dalla Relazione illustrativa del Regolamento) e trasmesse dal Minlavoro alle Direzioni provinciali del lavoro entro 30 gg. dal ricevimento; gli iscritti nelle liste hanno facolta’ di chiedere al Minlavoro la propria posizione in graduatoria

• Richiesta presentabile, su appositi moduli, che ne facilitano l'acquisizione automatica (finora, presentazione per posta, dopo la pubblicazione in GU del decreto-flussi, con rilevanza della data di inoltro)

• La richiesta puo’ riguardare anche persona legalmente presente in Italia, fermo restando obbligo di rientro in patria per richiedere il visto (telegramma MAE; prassi difforme in alcune questure)
• La richiesta deve contenere, tra l'altro:

o trattamento retributivo ed assicurativo,  nel rispetto delle leggi vigenti e dei CCNL applicabili (nota: e' una delle rare disposizioni di legge che impongono l'applicazione di un CCNL anche a datori non associati), riportato anche sulla proposta di contratto di soggiorno

o impegno al pagamento delle eventuali spese di rimpatrio, riportato anche nella proposta di contratto di soggiorno

o garanzia della disponibilita’ di un alloggio che soddisfi i requisiti previsti dalle leggi regionali sull’edilizia popolare pubblica (allentamento dei requisiti nei Comuni di Modena e di Bologna e nella Regione Toscana) o che sia fornito dei requisiti di abitabilita’ e idoneita’ igienico-sanitaria, contenuta in apposita dichiarazione e nella proposta di contratto; l’eventuale partecipazione alle spese per l’alloggio e la corrispondente decurtazione del salario (< 1/3 salario; non ammessa nei casi in cui la messa a disposizione dell’alloggio sia prevista, con corrispondente determinazione del salario, dal contratto collettivo nazionale corrispondente) devono essere menzionate nella proposta di contratto di soggiorno[7]

• Documentazione da allegare:

o autocertificazione della posizione previdenziale e fiscale, atta a comprovare la capacita’ occupazionale e reddituale del datore di lavoro[8] (determinata, per il lavoro domestico, dalla circ. Minlavoro 1/05: reddito netto > doppio dell'ammontare di retribuzione e contribuzione dovuta; rileva anche il cumulo dei redditi di parenti di primo grado non conviventi o di altri soggetti che autocertifichino di essere tenuti al mantenimento del datore[9]); non richiesta nel caso in cui il datore di lavoro sia affetto da patologie che ne limitano l’autosufficienza e intenda assumere un lavoratore da adibire alla propria assistenza (nota: ratio incomprensibile)

o proposta di contratto di soggiorno, con specificazione delle relative condizioni, a tempo indeterminato, determinato o stagionale, a tempo pieno o parziale (>20 ore settimanali; nota: contemplato solo il part-time orizzontale) e, per il lavoro domestico, con retribuzione non inferiore all’importo dell’assegno sociale[10]; la proposta di contratto riporta l’impegno al pagamento delle spese di rimpatrio dello straniero e la garanzia per l’alloggio[11] (inclusa la partecipazione del datore di lavoro alle spese e la corrispondente decurtazione del salario)[12]

• Nota: per lavori diversi da quello domestico non e’ stabilita una soglia minima di reddito; da Circolare Mininterno 19/5/01, che interpreta l’art. 13, co. 2 Regolamento, si ricava una soglia di reddito per il rinnovo del permesso del lavoratore senza familiari a carico pari all’importo dell’assegno sociale (questo importo, aumentato del canone d'affitto se a carico del lavoratore, e' indicato anche nei moduli distribuiti dai ministeri per il caso di conversione da lavoro stagionale in lavoro subordinato con rapporto part-time)

Congruita' del reddito; esenzione

• Lo Sportello unico verifica la regolarita’ e la completezza della documentazione, anche in relazione al rispetto dei contratti di categoria e alla congruita’ della capacita’ reddituale del datore di lavoro (salvo il caso di lavoratore da adibire all'assistenza di datore non autosufficiente; nota: ratio incomprensibile)

Accertamento di indisponibilita'

• Accertamento di indisponibilita’:

o richiesta comunicata dallo Sportello unico al Centro per l’impiego (escluso il caso di richieste nominative da liste di stranieri con titoli di prelazione)

o il Centro per l’impiego accerta (anche via Internet) eventuali disponibilita’ di manodopera nazionale, comunitaria o straniera iscritta al collocamento o comunque censita come disoccupata e le comunica entro 20 gg. allo Sportello unico e al datore di lavoro; in tal caso, la richiesta di nulla-osta rimane sospesa fino a conferma da parte del datore di lavoro (art. 30 quinquies Regolamento; nota: sarebbe piu' sensato prevedere qui la possibilita' di revoca)

o in mancanza di segnalazione di disponibilita' di lavoratori italiani o comunitari, il datore di lavoro, entro 4 gg. dalla comunicazione del Centro per l’impiego comunica allo Sportello unico e, per conoscenza, al Centro per l’impiego se intende revocare la richiesta di assunzione (art. 30 sexies Regolamento; nota: al piu', si dovrebbe prevedere qui la necessita' di conferma)

o in caso di mancata comunicazione da parte del Centro per l’impiego, di accertata indisponibilita’ o di conferma della richiesta, si procede

Parere del Questore

• Lo Sportello unico chiede al Questore (a procedura di accertamento di indisponibilita’ conclusa; perche’ non subito?) il parere circa la sussistenza di eventuali motivi ostativi all’ingresso e al soggiorno del lavoratore, ovvero di motivi ostativi all’assunzione in capo al datore di lavoro o al legale rappresentante e ai componenti dell’organo di amministrazione della societa’ (condanne o denunce pendenti per reati di cui al T.U. o agli artt. 380 e 381 c.p.p., ovvero applicazione di misure di prevenzione; salvi gli effetti della riabilitazione); il Questore formula il parere (Tar Friuli: tenendo conto della effettiva gravita', in caso di motivi ostativi in capo al datore)

Verifica dei limiti numerici

• Lo Sportello unico chiede alla Direzione provinciale del lavoro la verifica dei limiti numerici imposti dal decreto flussi

Rilascio del nulla-osta; trasmissione alla rappresentanza

• In caso di certificato rispetto dei limiti e di assenza di motivi ostativi (Tar Friuli: da descrivere dettagliatamente, ove riguardino il datore), lo Sportello unico

o richiede all’Agenzia delle entrate il codice fiscale per il lavoratore

o convoca il datore di lavoro per il rilascio del nulla-osta

o spedisce l’intera documentazione e il codice fiscale, se cosi’ richiesto dal datore di lavoro, alla rappresentanza diplomatico-consolare

• Rilascio o diniego del nulla-osta entro 40 gg. dalla richiesta (limite con carattere puramente ordinatorio)[13]

Rilascio del visto di ingresso

• Il datore di lavoro informa il lavoratore dell’avvenuto rilascio
• Nulla-osta al lavoro subordinato da utilizzare per la richiesta di visto entro 6 mesi dal rilascio
• La rappresentanza diplomatico-consolare

o comunica al lavoratore la proposta di contratto di soggiorno per lavoro

o rilascia visto e codice fiscale, previa verifica dei requisiti generali (es.: in relazione a regolarita’ documento di viaggio, mezzi di trasporto utilizzati, familiari al seguito; tutti gli altri, se la documentazione non e’ stata trasmessa d’ufficio), entro 30 gg.[14]

Firma del contratto di soggiorno e richiesta del permesso

• Entro 8 gg. dall’ingresso, lo straniero deve firmare il contratto di soggiorno presso lo Sportello unico, esibendo la documentazione comprovante la disponibilita' di alloggio e l'avvenuta richiesta di certificazione d’idoneità alloggiativa (all'Ufficio tecnico comunale - certificato attestante che l'alloggio rientra nei parametri minimi previsti dalla legge regionale per gli alloggi di edilizia residenziale pubblica -, ovvero, alla ASL - certificato di idoneita' igienico-sanitaria dell'alloggio stesso -; da nota Minlavoro sulle assunzioni di lavoratori stranieri) e la dichiarazione del datore di impegno al pagamento delle eventuali spese di rimpatrio (art. 8 bis Regolamento); copia del contratto di soggiorno e’ trasmessa dallo Sportello unico al Centro per l’impiego, all’autorita’ consolare italiana competente e al datore di lavoro
• Lo Sportello unico fa compilare al lavoratore la richiesta di permesso di soggiorno, trasmette i dati alla questura e comunica al lavoratore la data di convocazione stabilita dalla questura per i rilievi dattiloscopici
• Il permesso per lavoro subordinato, pur essendo rilasciato dalla questura, e’ consegnato dallo Sportello unico, che comunica anche gli eventuali dinieghi

Durata del permesso

• Durata del permesso di soggiorno:

o < 2 anni per rapporto a tempo indeterminato

o durata del rapporto, ma comunque < 1 anno[15], per rapporto a tempo determinato

Disoccupazione

• In caso di licenziamento o dimissioni, che il datore di lavoro deve comunicare entro 5 gg. allo Sportello unico e al Centro per l’impiego[16] (anche per rapporto a tempo determinato, da Circ. Mininterno 19/05/2001; nota: legittimi solo per giusta causa – da art. 2119 c.c. –, benche’ vi sia interesse di ambo le parti a non eccepire sull’esistenza di questa):

o iscrizione del lavoratore, da parte del Centro per l’impiego[17], nelle liste di mobilita’[18] (anche per corresponsione dell’indennita’ di mobilita’[19]) per durata residua del permesso, ma comunque > 6 mesi[20], se ricorrono le condizioni ai sensi delle disposizioni sul licenziamento collettivo

o iscrizione del lavoratore nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/00[21] (o aggiornamento della sua posizione), da parte del Centro per l’impiego, per durata residua del permesso, ma comunque > 6 mesi[22], in caso di licenziamento individuale o di dimissioni o se non ricorrono le condizioni per l’iscrizione nelle liste di mobilita’ (previa presentazione del lavoratore al Centro per l’impego, entro 40 gg. dalla conclusione del rapporto, con esibizione del permesso di soggiorno e dichiarazione relativa all’attivita’ svolta e alla disponibilita’ immediata allo svolgimento di nuova attivita’)

o rinnovo del permesso, da parte della Questura, in caso di scadenza intermedia, con durata tale da completare il periodo di 6 mesi[23], previo accertamento dell’effettiva iscrizione

o specificazione “attesa occupazione” sul permesso, ma conservazione delle facolta’ permesso per lavoro subordinato (circolare Mininterno 19/5/01)

o in mancanza di nuovo contratto di soggiorno, alla scadenza del periodo di iscrizione (o del permesso, se l’iscrizione non ha avuto luogo), il lavoratore deve lasciare il territorio dello Stato, salvo che abbia titolo al permesso di soggiorno ad altro titolo in base alla normativa

Nuovi rapporti di lavoro

• Per l’instaurazione di un nuovo rapporto di lavoro deve essere sottoscritto un nuovo contratto di soggiorno per lavoro: trasferimento onere alloggio e rimpatrio su nuovo datore di lavoro (nota: buon senso, ma dubbia costituzionalita’, per disparita’ tra lavoratore italiano e lavoratore straniero gia’ regolarmente soggiornante; basterebbe richiedere, ai fini del rinnovo del permesso, la dimostrazione di disponibilita' di alloggio e di assicurazione per rimpatrio analoga al fondo ex art. 13 L. 943/86; incomprensibile l’accertamento di indisponibilita’ di manodopera straniera censita come disoccupata)
• La stipula di contratto di soggiorno in caso di assunzione di stranieri titolari di permesso che abiliti allo svolgimento di attivita' di lavoro subordinato e' richiesta solo ai fini dell'eventuale conversione del permesso (circ. Mininterno 25/10/2005, che contraddice circ. Minlavoro 9/05); le parti concludono il contratto di soggiorno per lavoro direttamente e autonomamente, al di fuori dello Sportello Unico, per mezzo della compilazione e della sottoscrizione di un apposito modulo (da circ. Minlavoro 9/05)

Rinnovo del permesso

• Richiesta di rinnovo del permesso di soggiorno: prima della scadenza, almeno

o 90 gg. (se rilasciato per lavoro a tempo indeterminato)

o 60 gg. (se rilasciato per lavoro a tempo determinato)[24]

• Mancata richiesta di rinnovo insanabile (espulsione, salvo cause di forza maggiore) oltre 60 gg. dopo la scadenza (in contrasto, Sent. Cass. SS.UU. Civili n. 7892/03: in presenza di richiesta tardiva vanno comunque valutati i requisiti prima di rigettarla)
• Necessaria per il rinnovo la permanenza dei requisiti previsti per il rilascio: in particolare,

o mezzi di sostentamento, corrispondenti a reddito da lavoro o da altra fonte lecita, accertabili d’ufficio a seguito di dichiarazione sostitutiva[25], per titolare e familiari conviventi a carico (quantificati come per ricongiungimento; da Circolare Mininterno 19/5/01)

o esistenza di un contratto di soggiorno per lavoro e la consegna della autocertificazione relativa alla disponibilita’ di alloggio che rientri nei parametri minimi di legge per l’edilizia popolare (allentamento dei requisiti nei Comuni di Modena e di Bologna e nella Regione Toscana) o - verosimilmente - che sia fornito dei requisiti di abitabilita’ e idoneita’ igienico-sanitaria (salvo periodo > 6 mesi[26] di disoccupazione tollerata); per rapporti in corso alla data di entrata in vigore del DPR 334/04, le parti, ai fini del rinnovo del permesso, stipulano e sottoscrivono autonomamente il contratto di soggiorno, su modulo apposito e lo inviano, con raccomandata A.R., allo Sportello Unico, il quale provvede a restituire la ricevuta di ritorno, timbrata dallo Sportello stesso, che il lavoratore esibisce all'atto del rinnovo del permesso di soggiorno (Circ. Minlavoro 9/2005)

• Nota: in caso di scadenza del permesso simultanea alla scadenza di contratto a tempo determinato, il rinnovo legato a riassunzione a tempo determinato da parte dello stesso datore e’ formalmente impossibile, data la necessita’ di un intervallo minimo di 10 o 20 gg. tra un rapporto a termine e il successivo con lo stesso datore (art. 5, D. Lgs. 368/01); salvo ricorso, sospettabile di fraudolenza, all’art. 5, co. 5 T.U., con produzione di nuovi elementi – la riassunzione a termine – nelle more della decisione sulla richiesta di rinnovo; possibile pero’ il rinnovo per lavoro a progetto (D. Lgs. 276/03)
• Sent. Cass. n. 2417/2006 (?): la valutazione del possesso da parte dello straniero di adeguati mezzi di sussistenza (e, in particolare, l'esistenza di un contratto di soggiorno per lavoro) non va riferita al momento in cui viene presentata la domanda di rinnovo, ma al momento in cui l'Autorita' amministrativa e' chiamata a pronunciarsi
• Durata del permesso rinnovato < durata stabilita col rilascio iniziale (nota: sara’ travolto dalla prassi, con commisurazione alla durata del contratto?)[27]

Attivita' lavorativa nelle more del rinnovo del permesso

• La prosecuzione del rapporto di lavoro nelle more dell’accoglimento della richiesta di rinnovo del permesso effettuata entro i termini e’ consentita (Circolare Ministero del lavoro 67/00 e art. 22, co. 12 T.U.)
• In base all' art. 22, co. 12 T.U. dovrebbe pacificamente essere possibile anche l'instaurazione di un nuovo rapporto[28]

• Nella prassi, ostacoli o preclusioni (contra legem) all’iscrizione nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/00 e all'instaurazione di un nuovo raporto di lavoro da parte dello straniero in possesso della sola ricevuta di richiesta di rinnovo; eccezioni: Roma, Ancona, Venezia, Torino

• Alcune questure (Pavia, Bologna) concedono una proroga del permesso, all'atto della fissazione della data per l'appuntamento finalizzato alla presentazione dei documenti (la proroga vale fino all'appuntamento; non fino all'esito della richiesta di rinnovo?)

Diritti del titolare del permesso

• Il titolare di permesso per lavoro subordinato

o e’ iscritto obbligatoriamente al SSN

o accede alle misure di edilizia popolare a parita’ con l’italiano se in possesso di permesso di durata > 2 anni e impegnato in regolare attivita’ lavorativa subordinata o autonoma[29]

o e’ parificato all’italiano per le misure di assistenza sociale (salvo provvidenze che costituiscano diritto soggettivo ai sensi della normativa vigente)

o accede allo studio a parita’ con l’italiano (salvo riconoscimento dei titoli di studio ai fini della prosecuzione degli studi)

o puo’ chiedere il ricongiungimento familiare (se in possesso di permesso di durata > 1 anno) e l’ingresso di familiari al seguito (se il contratto e’ di durata > 1 anno)

o puo’ svolgere attivita’ di lavoro subordinato diversa da quella originariamente autorizzata (art. 6, co. 1 T.U.)

o puo’ svolgere attivita’ di lavoro autonomo, previa acquisizione del titolo abilitativo o autorizzatorio e soddisfacimento degli altri requisiti previsti (l’eventuale riconoscimento di titolo professionale acquisito all’estero e’ effettuato entro quote – art. 39, co. 1 Regolamento; l’eventuale iscrizione in albo professionale o elenco speciale e’ effettuata entro quote – art. 37, co. 3 T.U.; nella prassi, riconoscimento ed iscrizione effettuati extra-quote – es.: Decreto Mingiustizia 13/10/03), o quale socio di cooperative, con corrispondente conversione del permesso di soggiorno alla scadenza (se l'attivita' e' autonoma, e previa dimostrazione dei requisiti previsti per il rinnovo per motivi di lavoro autonomo)

o puo’ convertire il permesso di soggiorno in permesso per residenza elettiva, in caso di titolarita’ di pensione percepita ("maturata", secondo la Relazione illustrativa del Regolamento) in Italia); nota: la conversione in permesso per residenza elettiva dovrebbe essere, in generale, possibile anche a condizione di disponibilita' di risorse cospicue, a prescindere dalla loro origine

o accede ai corsi di formazione e riqualificazione professionale a parita’ con l’italiano (art. 22, co. 15[30], T.U.)

o accede ai servizi di patronato (art. 22, co. 14[31], T.U.)

1.2.2 Lavoro stagionale

Procedura abbreviata

• Procedura per l’ingresso analoga a quella per lavoro subordinato per rapporti a tempo determinato o indeterminato, con alcune differenze:

o la chiamata puo’ essere effettuata anche da associazioni di categoria, per conto degli associati (con richiesta di nulla osta e proposta di contratto di soggiorno firmate da ciascun datore di lavoro - da moduli distribuiti dai ministeri)

o accertamento di indisponibilita’ (anche via Internet) di manodopera nazionale e comunitaria da parte del centro per l’impiego per 5 gg., in caso di chiamata numerica da liste (non per chiamata nominativa)

o termine di 10 gg. per la trasmissione da parte del Centro per l’impiego della segnalazioni di eventuali disponibilita' (nota: sono inclusi i 5 gg. di pubblicizzazione della domanda di manodopera)

o termine di 2 gg. per l'eventuale revoca da parte del datore di lavoro della richiesta di assunzione

o rilascio o diniego del nulla-osta[32] al lavoro da parte dello Sportello unico[33] entro 20 gg.[34] dalla richiesta

Durata del nulla-osta e del permesso; disoccupazione

• Durata del nulla-osta[35] al lavoro: > 20 gg., < 9 mesi (a prescindere dal settore lavorativo[36]), anche con riferimento a piu’ rapporti di lavoro
• Il permesso di soggiorno ha durata pari al complesso dei rapporti di lavoro autorizzati; e’ richiesto presso lo Sportello unico, e da questo consegnato (nota: si ricava da art. 38 bis Regolamento)
• In caso di licenziamento o dimissioni (nota: legittimi solo per giusta causa; da art. 2119 c.c.), si procede come per i rapporti di lavoro a tempo determinato o indeterminato, ma con iscrizione nelle liste per il solo periodo di residua validita’ del permesso (senza garanzia dei 6 mesi[37])

Permesso pluriennale

• Dopo due anni di lavoro stagionale, possibilita’ di permesso per 3 annualita’ per lavoro stagionale (visto rilasciato ogni anno; durata per ciascun anno pari a quella dell’ultimo dei due anni precedenti), revocato in caso di abuso da parte dello straniero, ovvero in caso di mancata presentazione del titolare, al posto di frontiera esterna al termine della validita’ annuale e alla data di reingresso prevista dal visto (nota: disposizione troppo rigida)

Diritto di precedenza

• Il lavoratore che rispetti l’obbligo di uscita alla scadenza del permesso di soggiorno ha la precedenza rispetto agli altri lavoratori stranieri che non si trovino nelle stesse condizioni (da Regolamento, in contrasto con art. 25 T.U.: rispetto ai connazionali mai entrati regolarmente in Italia per lavoro) ai fini dell’ingresso per lavoro stagionale per l’anno successivo presso lo stesso datore di lavoro (o per le stesse chiamate cumulative), o per chiamate che attingano da liste (per lo stesso settore?)
• Nota: il diritto di precedenza, sia nella formulazione del T.U., sia in quella del Regolamento, e' in contrasto, in caso di chiamata numerica, con l'accertamento di disponibilita' di manodopera straniera disoccupata (es.: titolari di permesso per motivi familiari)

Conversione del permesso

• Il lavoratore che rispetti l’obbligo di uscita alla scadenza del permesso di soggiorno puo’ convertire, a partire dal secondo anno consecutivo di presenza per lavoro stagionale, il permesso di soggiorno in permesso per lavoro subordinato (con richiesta e consegna presso lo Sportello unico?) in presenza di una offerta di contratto di soggiorno per lavoro (da circ. Mininterno 25/10/2005) a tempo determinato o indeterminato che rientri nelle quote annuali, salvo il possesso dei normali requisiti; rilascio entro 20 gg. dalla richiesta (nota: incompatibile con la procedura prevista per il contratto di soggiorno); TAR Piemonte: anche extra quote e dalla prima stagione
• Nota: nei moduli distribuiti dai ministeri e' indicato, in caso di conversione in permesso per lavoro subordinato con rapporto part-time, un requisito di retribuzione minima pari all'importo dell'assegno sociale, aumentato del canone d'affitto se a carico del lavoratore

1.2.3 Lavoro autonomo

Che cos'e' il lavoro autonomo

• Ogni attivita' lavorativa puo' essere svolta in forma subordinata o autonoma
• Distinzione approssimativa: la prestazione ha carattere di lavoro subordinato quando il creditore esercita (o puo' esercitare) un pervasivo potere direttivo; altrimenti, la prestazione ha carattere di lavoro autonomo
• Nota: nei contratti di collaborazione coordinata la prestazione ha carattere autonomo

Requisiti: dichiarazione di assenza di motivi ostativi, attestazione sulle risorse

• Lo straniero che vuol fare ingresso in Italia per svolgere un’attivita’ di lavoro autonomo deve chiedere (anche tramite procuratore)

o dichiarazione da parte dell’autorita’ competente di inesistenza di motivi ostativi (esclusa l’assenza dello straniero) al rilascio dell’eventuale titolo abilitativo o autorizzatorio, comunque denominato, richiesto per la specifica attivita’ (iscrizione in albo professionale – o, in mancanza, elenco speciale da istituirsi – o registro, rilascio di un’autorizzazione o licenza, presentazione di una dichiarazione o denuncia)

o attestazione, da parte dell’autorita’ competente o della Camera di commercio, relativa alle risorse necessarie allo svolgimento dell’attivita’; da richiedere anche (o solo?; nota: dai moduli distribuiti dai ministeri per la conversione da studio a lavoro autonomo si evince "solo") in caso di attivita’ per le quali non sia necessario il rilascio di titoli abilitativi o autorizzatori; l’attestazione fa riferimento alla disponibilita’, in Italia, di un ammontare pari alla capitalizzazione, su base annua, dell’importo mensile dell’assegno sociale (da art. 39, co. 3 Regolamento; in tutti i casi, o solo per attivita’ che non richiedano titoli abilitativi o autorizzatori?); ai fini della dimostrazione della disponibilita' di risorse rileva solo la disponibilita' reale del denaro in Italia (escluse fideiussioni, polizze, etc. o risorse economiche in patria; da circ. Ministero attivita' produttive 20/7/2005)

• Ai fini del rilascio della dichiarazione di assenza di motivi ostativi, richiesti

o il rispetto del limite delle quote, nei casi in cui e’ richiesta l’iscrizione in albo professionale o elenco speciale (art. 37, co. 3 T.U.)

o il riconoscimento del titolo abilitante o degli attestati relativi alle capacita’ professionali, se previsti, conseguiti all’estero (entro le stesse quote, art. 39, co. 1 Regolamento; si applica, verosimilmente, solo in mancanza di albo ed elenco speciale: al riconoscimento non segue necessariamente l’iscrizione nell’albo o simili – art. 47, co. 2, art. 50, co. 3, e art. 50, co. 8 bis, Regolamento – e la doppia imposizione del vincolo delle quote esaurirebbe, per un solo lavoratore, due opportunita’)

• Dichiarazione di assenza di motivi ostativi allo svolgimento dell’attivita’ autonoma e attestazione relativa alle risorse necessarie rilasciate, ove richieste, anche a stranieri che intendano operare come soci prestatori d’opera presso societa’, anche cooperative, costituite da almeno 3 anni[38]; ai fini dell'attestazione delle risorse, viene presa in considerazione l'entita' del patrimonio societario pro quota (circ. Ministero attivita' produttive 20/7/2005)

Nulla-osta del Questore

• Richiesta in questura di nulla-osta provvisorio all’ingresso, previa presentazione dell’eventuale dichiarazione (con copia della domanda e della documentazione gia’ presentata) e dell’attestazione
• Nulla-osta apposto in calce alla dichiarazione entro 20 gg. (limite a carattere ordinatorio) se non vi sono motivi ostativi all’ingresso del lavoratore; dichiarazione con nulla-osta e attestazione consegnate allo straniero o al suo procuratore; presentate dallo straniero al consolato italiano, entro 3 mesi dalla data di rispettivo rilascio (nota: questo pone un limite sostanziale al termine per il rilascio o il diniego del nulla-osta da parte della questura), per la richiesta di visto di ingresso

Visto di ingresso: requisiti economici

• Visto rilasciato, entro 120 gg. dalla richiesta (art. 26, co. 7, T.U.; in contrasto, art. 39, co. 7 Regolamento stabilisce 30 gg.), per la specifica attivita’ indicata, previo accertamento di

o disponibilita’ di risorse corrispondenti a quelle indicate nell’eventuale attestazione

o disponibilita’ di reddito[39] non inferiore a quello al di sotto del quale e’ prevista l’esenzione dal ticket (8.500 euro), o dichiarazione del committente della prestazione di lavoro autonomo o del rappresentante legale della cooperativa dalle quali risultino compensi equivalenti (da Vademecum Mininterno 2000 e da moduli dei ministeri per la conversione da studio a lavoro autonomo)

o idonea sistemazione alloggiativa in Italia (mediante esibizione di contratto di acquisto o di affitto, o di dichiarazione di cittadino italiano o straniero regolarmente soggiornante che attesti di aver messo a disposizione del lavoratore straniero un alloggio idoneo; da Vademecum Mininterno 2000)

• Il visto deve essere utilizzato entro 180 gg. dal rilascio

Permesso di soggiorno: rilascio, durata, rinnovo, revoca

• Permesso di soggiorno della durata < 2 anni, rilasciato e consegnato dalla Questura, previo assolvimento obblighi in materia sanitaria (iscrizione al SSN)

• Richiesta di rinnovo del permesso: almeno 30 gg. prima della scadenza; Sent. Cass. SS.UU. Civili n. 7892/03: in presenza di richiesta tardiva vanno comunque valutati i requisiti prima di rigettarla

• Rinnovo condizionato alla dimostrazione della permanenza dei requisiti per l’ingresso; in particolare, dimostrazione della disponibilita’ di alloggio e di reddito non inferiore all’importo dell’assegno sociale (da circolare Mininterno 19/05/2001; in contrasto con art. 26, co. 3 T.U.)[40]

• Durata del permesso rinnovato < durata stabilita col rilascio iniziale[41]

• Revoca del permesso ed espulsione con accompagnamento immediato in seguito a condanna definitiva (successiva all’entrata in vigore della L. 189/02, da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003; secondo il TAR Abruzzo rilevano solo le condanne per reati commessi dopo l’entrata in vigore della L. 189/02) per reati previsti dal Titolo III, Capo III, Sez. II della L. 633/41, e modifiche, in materia di tutela del diritto di autore, e dagli artt. 473, 474 c.p. (vendita di marchi contraffatti)

Diritti del titolare del permesso

• Il titolare di permesso per lavoro autonomo ha diritti analoghi a quelli del titolare di permesso per lavoro subordinato; in particolare:

o possibilita’ di svolgere attivita’ di lavoro autonomo (diversa da quella originariamente autorizzata)

o possibilita’ di svolgere attivita’ di lavoro subordinato (previa iscrizione nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/00[42] o, in caso di rapporto di lavoro gia’ in corso, comunicazione del datore di lavoro alla Direzione provinciale del lavoro) con corrispondente conversione del permesso di soggiorno alla scadenza (previa dimostrazione dei requisiti previsti per il rinnovo per motivi di lavoro subordinato; in particolare: esistenza di un contratto di soggiorno per lavoro)

1.2.4 Ingressi extra-quota

Categorie (nota: dipendenti di appaltatore estero; infermieri professionali)

• Ingresso extra-quote, per attivita’ non riservata agli italiani (sono riservate le attivita’ che comportino l’esercizio di pubblici poteri o che attengano alla tutela dell’interesse nazionale), per le seguenti categorie[43] (con alcune peculiarita’ per il rilascio del nulla-osta[44] al lavoro):

o dirigenti o personale altamente specializzato

o lettori, ricercatori e professori universitari

o traduttori e interpreti

o colf alle dipendenze, all’estero, da almeno 1 anno di cittadini italiani o comunitari che si trasferiscano in Italia

o lavoratori alle dipendenze di organizzazioni o imprese operanti in Italia, ammessi per adempiere funzioni o compiti specifici per un tempo limitato

o lavoratori marittimi

o lavoratori alle dipendenze di persone fisiche o giuridiche residenti o con sede all’estero, con regolare contratto di lavoro[45], temporaneamente trasferiti per la realizzazione di opere determinate o per la prestazione di servizi[46], nell’ambito di contratti di appalto stipulati con persone fisiche o giuridiche residenti o con sede in Italia e ivi operanti, nel rispetto dell’art. 1655 c.c., della L. 1369/60 (nota: legge abrogata dal D. Lgs. 276/03) e delle norme internazionali e comunitarie

§ nulla-osta rilasciato, su richiesta dell'appaltante, previa comunicazione da parte del datore di lavoro (art. 40, co. 13 Regolamento; presumibilmente deve intendersi: da parte dell'appaltante) agli organismi provinciali dei sindacati comparativamente piu’ rappresentativi del settore, per il tempo strettamente necessario alla realizzazione dell’opera o alla prestazione del servizio[47]

§ obbligo per l'impresa di applicare ai dipendenti trasferiti i minimi retributivi previsti dal contratto collettivo nazionale di categoria e di versare i contributi previdenziali e assistenziali

§ nota: possono essere a tempo indeterminato sia il contratto di appalto (prestazione di servizi a tempo indeterminato, ex D. Lgs. 276/2003), sia il rapporto alle dipendenze dell'appaltatore; il nulla-osta e, quindi, il visto di ingresso e il permesso di soggiorno, non possono avere durata superiore a 2 anni (art. 40, co. 2 e 4, Regolamento); sono rinnovabili in costanza di rapporto (art. 40, co. 23, Regolamento); il trasferimento di ciascun lavoratore deve avere pero' carattere temporaneo (art. 27, co. 1, lettera i, T.U.): il permesso non e' quindi rinnovabile un numero illimitato di volte, e non consente di accedere alla carta di soggiorno

§ nota: nei moduli distribuiti dai ministeri si fa confusione tra appalto e distacco (non nel caso dei neocomunitari, pero') e si assume che l'appaltante non possa che essere un'impresa; si stabilisce anche che il rapporto di lavoro intercorrente tra azienda distaccante e lavoratore va provato, se tra l'Italia ed il Paese estero esiste una convenzione di sicurezza sociale, mediante la documentazione prevista dalla stessa convenzione (se la richiede lo Sportello Unico), o, negli altri casi, con dichiarazione rilasciata dal distaccante e dichiarazione di responsabilita' del distaccatario

§ nota: niente esclude che l'appaltatore abbia sede in altro Stato membro dell'Unione europea; in questo caso, il regime di visto contrasta con la liberta' di prestazione di servizi (Sent. Corte Giust. C-440-2004)

o lavoratori del circo e dello spettacolo

o giornalisti

o persone che si trasferiscono nell’ambito di programmi di scambio o mobilita’ di giovani:

o persone collocate “alla pari”

o infermieri professionali (con titolo riconosciuto dal Minsalute; verosimilmente extra quote[48]) assunti, anche a tempo indeterminato (se a tempo determinato, autorizzazione prorogabile; da circ. Mininterno 1/6/2004), presso strutture sanitarie pubbliche e private (nota: l’assunzione nella struttura pubblica e’ effettuata senza concorso, ai sensi dell’art. 16 L. 56/87; in senso contrario Parere Ministero funzione pubblica 196/2004, che considera possibile solo l'assunzione a tempo determinato, che non incide sull'organico):

§ l’assunzione da parte delle strutture sanitarie ha luogo secondo specifica procedura (quale?)

§ il nulla-osta puo’ essere chiesto anche da societa’ di lavoro interinale (rectius: agenzie di somministrazione di lavoro), previa esibizione di copia del contratto stipulato con la struttura sanitaria; le cooperative possono chiederlo se gestiscono l’intera struttura o un suo reparto o un suo servizio

o lavoratori trasferiti per attivita’ di addestramento sulla base di un provvedimento di trasferimento temporaneo o di distacco assunto dall’organizzazione dalla quale dipendono

• Ingresso extra-quote (da L. 103/2002) per i docenti

o con contratto di lavoro presso le istituzioni scolastiche straniere autorizzate ai sensi della 1636/1940, e del DPR 389/1994, operanti in Italia da almeno cinque anni e che abbiano permanentemente attivato tutte le annualita' dei rispettivi curricoli

o con contratto di lavoro o di collaborazione coordinata e continuativa presso le filiazioni in Italia di universita' o istituti superiori di insegnamento a livello universitario stranieri (art. 2 L. 4/1999)

Limiti su durata, rinnovo e conversione

• Valgono, per gli ingressi ex art. 27 T.U., le seguenti limitazioni[49]:

o durata del nulla-osta:

§ pari a quella del rapporto di lavoro, ma comunque < 2 anni (proroga, se consentita, con durata < 2 anni; nota: anche piu' volte), per rapporti a tempo determinato

§ a tempo indeterminato, per rapporti a tempo indeterminato (consentiti per lettori, professori e ricercatori universitari e infermieri professionali e, verosimilmente, per colf di cittadini italiani o comunitari; nota: errori materiali nel testo dell'art. 40, co. 2 Regolamento, riguardo agli infermieri professionali)

o durata del visto e del permesso:

§ pari alla durata del nulla-osta al lavoro (nota: piu’ vantaggioso di art. 5, co. 3 bis, lettera b, T.U.); per nulla-osta a tempo indeterminato, < 2 anni (da art. 5, co. 3 bis, lettera c, T.U.[50])

§ nei casi in cui il nulla-osta non e’ richiesto, validita’ limitata alle documentate esigenze (< 2 anni, da art. 5, co. 3 bis, lettera c, T.U.[51])

o utilizzabilita’ e rinnovo di nulla-osta e permesso:

§ di norma non e’ consentito stipulare diverso rapporto di lavoro da quello per cui e’ stato rilasciato il nulla-osta (art. 40, co. 23 Regolamento; per lavoratori subordinati nel settore dello spettacolo, art. 27, co. 2 T.U.)

§ il rinnovo e’ consentito in costanza di rapporto di lavoro (nota: escluso il caso di riassunzione a termine da parte dello stesso datore, da art. 5 D. Lgs. 368/01), previa presentazione della certificazione comprovante il regolare assolvimento dell’obbligo contributivo

§ disposizioni meno favorevoli:

- gli artisti per locali di intrattenimento non possono rinnovare il permesso; possono ottenerne la proroga solo per concludere lo spettacolo, e con lo stesso datore di lavoro (nota: non possono quindi intraprendere nuovi spettacoli, neanche con lo stesso datore)

§ disposizioni piu’ favorevoli:

- traduttori, interpreti, colf di cittadini italiani o comunitari trasferitisi in Italia, infermieri professionali possono stipulare rapporti di lavoro con altri datori di lavoro, purche’ la qualifica di assunzione sia la stessa per cui e’ stato rilasciato il nulla-osta; si applica il periodo di disoccupazione garantito > 6 mesi

o convertibilita': il permesso non e’ convertibile

1.3 Ingresso e soggiorno per motivi familiari

1.3.1 Ricongiungimento familiare

Titolari del diritto al ricongiungimento

• Puo’ chiedere il ricongiungimento con familiari stranieri

o lo straniero titolare di carta di soggiorno o di permesso di durata > 1 anno per motivi di lavoro subordinato o autonomo, asilo, studio, motivi religiosi (nota: rileva la durata di rilascio; altrimenti risulterebbe escluso, di fatto, il permesso per studio; prassi spesso difforme: rilevante la durata residua)

o lo straniero titolare di permesso per motivi familiari (Circ. Mininterno 25/10/2005, che fa riferimento alla Sent. Cass. I Sez. Pen. n. 1714/2001)

o il cittadino italiano o comunitario o di Paese aderente all’Accordo sullo spazio economico europeo - Islanda, Liechtenstein, Norvegia - (Decreto Ministro degli affari esteri 12/7/00 sui visti)

Familiari ammessi al ricongiungimento

• I familiari per cui puo’ essere chiesto il ricongiungimento da parte dello straniero sono

o coniuge non legalmente separato

o figli minori non coniugati, ovvero legalmente separati, anche nati fuori del matrimonio, a condizione che l’altro genitore, se esistente, abbia dato il suo consenso (Trib. Padova: rileva l'eta' alla data di presentazione della richiesta di nulla-osta)

o figli minori del coniuge, non coniugati ovvero legalmente separati, a condizione che l’altro genitore, se esistente, abbia dato il suo consenso

o genitori a carico, qualora non abbiano altri figli nel paese d’origine o di provenienza, ovvero genitori che abbiano piu’ di 65 anni nel caso in cui gli altri figli non siano in grado, per gravi e documentati motivi di salute, di provvedere loro (circ. MAE citata da circ. Mininterno 9/9/05 inverte l'attribuzione del requisito di carico, applicandolo solo al caso degli ultra-65-enni)

o figli maggiorenni a carico, impossibilitati a provvedere al proprio sostentamento a causa di invalidita’ totale[52]

• I figli adottivi e i minori affidati o sottoposti a tutela sono equiparati, ai fini del ricongiungimento, ai figli
• Puo’ fare ingresso per ricongiungimento il genitore naturale (o “anche naturale”?) del minore regolarmente soggiornante in Italia; Sent. Cass. 12169/2005: il genitore che abbia a carico il figlio minore ha diritto a ricongiungersi con lui anche se e' stato privato, in base alla legge nazionale, della potesta' genitoriale

Requisiti per il ricongiungimento

• Requisiti da soddisfare da parte dello straniero richiedente il ricongiungimento:

o disponibilita’ di alloggio conforme ai parametri delle leggi regionali per l’edilizia popolare pubblica (allentamento dei requisiti nei Comuni di Modena e di Bologna e nella Regione Toscana) o che sia fornito dei requisiti di abitabilita’ e idoneita’ igienico-sanitaria; ammesso anche il comodato o altra forma di disponibilita' (da moduli distribuiti dai ministeri); nel caso in cui il richiedente fruisca di ospitalita', necessaria la dichiarazione di disponibilita' da parte dell'ospitante ad ospitare i ricongiunti

o disponibilita’ di un reddito da fonti lecite (anche dal cumulo dei redditi di familiari conviventi) non inferiori all’importo

- dell’assegno sociale per l’ingresso di un familiare

- del doppio dell’assegno sociale per l’ingresso di 2 o 3 familiari

- del triplo dell’assegno sociale per l’ingresso di 4 o piu’ familiari

• Nota: il reddito deve essere commisurato al numero dei soggetti a carico di cui, col ricongiungimento, viene ad essere composto il nucleo familiare (da moduli distribuiti dai ministeri); tuttavia, la commisurazione delle risorse all’intero nucleo e’ prevista, dal Regolamento, solo ai fini del rinnovo del permesso e del rilascio della carta di soggiorno
• Si prescinde dai requisiti di reddito e alloggio se il richiedente e’ un rifugiato
• In caso di ricongiungimento di genitore naturale col minore regolarmente soggiornante in Italia, il possesso dei requisiti relativi a reddito e alloggio deve essere dimostrato entro un anno dall'ingresso

Richiesta del nulla-osta, rilascio, silenzio-assenso

• Richiesta presso lo sportello unico[53] di nulla-osta all’ingresso da parte del cittadino straniero soggiornante in Italia (nulla-osta non previsto per ricongiungimento con cittadino italiano, comunitario o appartenente a uno Stato parte dell'Accordo sullo Spazio economico europeo - Islanda, Liechtenstein, Norvegia -, ma l'interessato deve certificare con apposita dichiarazione il possesso dei requisiti; da Decreto MAE 12/7/2000 e Istruzioni MAE)
• Documentazione da presentare:

o carta o permesso di soggiorno che abiliti alla richiesta di ricongiungimento

o documentazione attestante la disponibilita’ di reddito

o attestazione del Comune di conformita’ dell’alloggio ai parametri delle leggi regionali per l’edilizia popolare pubblica o certificato di idoneita' sanitaria rilasciato dalla ASL

o documentazione, autenticata dal consolato italiano, attestante i rapporti di parentela o di coniugio ed eventualmente la minore eta’[54]

o documentazione attestante, per ricongiungimento, con cittadino straniero, di familiare a carico, il sostegno economico fornito e documentazione, valutata dalla rappresentanza italiana alla luce dei parametri locali, relativa alla condizione economica in loco (un’ordinanza del Tribunale di Padova stabilisce che l'entita' delle rimesse va valutata con riferimento al tenore di vita tipico del paese in cui il familiare risiede, e che attestazioni da parte delle autorita’ locali sulla dipendenza economica del familiare dal figlio sono rilevanti)

o documentazione rilasciata, a spese del richiedente, dal medico nominato dalla rappresentanza italiana relativa alla condizione di invalidita’ totale (per ricongiungimento con figlio maggiorenne) o ai gravi motivi di salute degli altri figli del genitore (per ricongiungimento con genitore a carico)

• La documentazione prodotta in loco e’ rimpiazzata da dichiarazione sostitutiva ex art. 49, DPR 200/67 da parte dell’autorita’ diplomatica o consolare italiana in mancanza di autorita’ straniera riconosciuta o in caso di presunta inaffidabilita’ dei documenti attestanti qualita’ che non possono essere oggetto di autocertificazione; la dichiarazione sostitutiva, relativa a rapporti di parentela e a condizioni di eta’, si basa, a condizione di consenso degli interessati, su test quali quello del DNA o della densimetria ossea (dalla Relazione illustrativa del Regolamento), effettuate a spese degli interessati
• Rilascio di copia della domanda e della documentazione presentata con data e firma dell’addetto
• Rilascio o diniego del nulla-osta comunicati dallo Sportello unico all’autorita’ consolare entro 90 gg.; trascorso tale limite, silenzio-assenso

Visto di ingresso

• Nulla-osta da utilizzare entro 6 mesi dal rilascio (da decreto MAE)
• Richiesta di visto di ingresso, con esibizione di passaporto e documentazione di viaggio e, in caso di superamento dei termini per il silenzio-assenso, presentazione di copia della domanda e dei documenti contrassegnati dallo Sportello unico[55]
• Rilascio o diniego del visto entro 30 gg.[56] (da Regolamento; nota: non vale il silenzio-assenso); rilascio comunicato per via telematica allo Sportello unico

Ingresso al seguito

• Consentito il rilascio di visto di ingresso al seguito dello straniero titolare di carta di soggiorno o di un visto di ingresso per lavoro subordinato (per contratto di durata > 1 anno), lavoro autonomo, motivi religiosi, studio dei familiari con i quali puo’ essere attuato il ricongiungimento, previa richiesta allo Sportello Unico (anche tramite procuratore speciale) del nulla-osta (per il quale non e’ richiesta la presentazione di copia del titolo di soggiorno – da art. 6, co. 3 Regolamento – salvo, verosimilmente, il caso di carta di soggiorno)[57]
• Consentito, alle condizioni stabilite dal Decreto del Ministro degli affari esteri sui visti (nota: da aggiornare), l’ingresso di coniuge e figli minori al seguito dello straniero che fa ingresso per attivita’ scientifica (art. 44 bis, co. 4 Regolamento); nota: i moduli distribuiti dai ministeri contemplano la possibilita' di ingresso al seguito di straniero che fa ingresso per missione, anziche' per motivi di attivita' scientifica
• In caso di figlio di eta’ < 14 anni, al seguito, al posto della dimostrazione di disponibilita’ di alloggio e’ sufficiente il consenso del titolare dell’alloggio in cui il minore sara’ alloggiato; nota: il Comune di Bologna ha disposto il rilascio automatico del consenso da parte del Comune, in quanto proprietario, quando si tratti di alloggio di edilizia residenziale pubblica
• Si applica, ai fini del rilascio del visto, la disciplina del silenzio-assenso in relazione al rilascio del nulla-osta

1.3.2 Permesso di soggiorno per motivi familiari

Rilascio del permesso

• Permesso di soggiorno per motivi familiari rilasciabile (verosimilmente, quando non siano soddisfatte le condizioni per il rilascio di carta di soggiorno, o quando questa debba essere revocata)

o al minore iscritto nel permesso o nella carta di soggiorno del genitore o dell’affidatario, al compimento dei 14 anni (da art. 31, co. 2 T.U.)

o a chi ha fatto ingresso per ricongiungimento o al seguito di familiare

o allo straniero regolarmente soggiornante ad altro titolo (con permesso di durata residua > 1 anno; formulazione ambigua) che possegga i requisiti richiesti per fare ingresso per ricongiungimento con cittadino italiano o comunitario o straniero regolarmente soggiornante (verosimilmente, titolare di diritto al ricongiungimento e in possesso dei requisiti)

o allo straniero regolarmente soggiornante da almeno un anno (nota: anche per effetto di successivi rinnovi – ad esempio, in caso di richiedente asilo –, e senza limiti riguardo alla durata residua del permesso) che abbia sposato un cittadino italiano o comunitario o uno straniero regolarmente soggiornante (verosimilmente, titolare di diritto al ricongiungimento e in possesso dei requisiti); il permesso e’ revocato se al matrimonio non e’ seguita effettiva convivenza, salvo che dal matrimonio sia nata prole

o allo straniero, anche illegalmente soggiornante, che possegga i requisiti richiesti per fare ingresso per ricongiungimento con rifugiato

o al minore straniero di eta’ > 14 anni inespellibile, convivente con il genitore o con l’affidatario regolarmente soggiornanti (circ. Mininterno 23/12/1999 e 13/11/2000; ambiguita’ rispetto al caso di affidatario)

• Nota: il Tribunale di Trento ha accolto un ricorso avverso il provvedimento di espulsione di uno straniero illegalmente soggiornante, in presenza dei requisiti che avrebbero consentito il suo ingresso per ricongiungimento e il rilascio di un permesso per motivi familiari, considerando la violazione “meramente procedimentale e formale”

Durata e rinnovo del permesso

• Permesso di soggiorno per motivi familiari della stessa durata di quello del familiare in possesso dei requisiti per richiedere il ricongiungimento ma comunque < 2 anni (verosimilmente, 1 anno, nel caso di genitore naturale di minore regolarmente soggiornante), rinnovabile con questo

Scioglimento del vincolo familiare; conversione del permesso

• In caso di morte del familiare in possesso dei requisiti per il ricongiungimento o di separazione o di scioglimento del matrimonio o, per il figlio che non possa ricevere una carta di soggiorno, al compimento dei 18 anni, al familiare straniero il permesso e’ convertito in permesso per lavoro subordinato o autonomo o per studio (in base ai requisiti previsti? nota: come per il titolare di permesso per affidamento, dovrebbe essere prevista, al compimento dei 18 anni, ma - da un punto di vista logico - soprattutto in caso di rottura del legame familiare, anche la possibilita’ di rilascio di permesso per accesso al lavoro – verosimilmente, “lavoro subordinato - attesa occupazione” – o per esigenze sanitarie o di cura – verosimilmente, “motivi di cura”)
• Nota: circ. Mininterno 4/3/05 interpreta l'art. 14, co. 5 Regolamento, che prevede la detrazione dalle quote dell'anno successivo in caso di conversione da permesso per studio o formazione in permesso per lavoro al compimento dei 18 anni, nel senso di consentire tale detrazione anche quando ai 18 anni la conversione sia da motivi familiari a studio o formazione e solo successivamente da studio o formazione a lavoro

Rilascio di carta di soggiorno

• La carta di soggiorno puo’ essere rilasciata, se sono soddisfatte le condizioni previste,

o in relazione a straniero titolare di carta di soggiorno,

§ a coniuge e figli minori (o minori affidati; da art. 31, co. 2 T.U.) di eta’ > 14 anni (art. 31, co. 1 e 2 T.U.), conviventi

§ ad altro familiare ricongiunto (art. 30, co. 4 T.U.)

§ ai figli maggiorenni totalmente invalidi a carico (art. 16, co. 4 Regolamento, in contrasto con art. 9 T.U.)

• Nota: secondo il TAR Sicilia, precedenti penali in capo al coniuge del cittadino straniero cui possa essere legittimamente rilasciata la carta di soggiorno non ostano a che la carta sia rilasciata anche a detto coniuge

Diritti del titolare del permesso

• Il titolare di permesso per motivi familiari (come pure, verosimilmente, il familiare titolare di carta di soggiorno) e’ iscritto obbligatoriamente al SSN
• Il titolare di permesso per motivi familiari puo’

o svolgere attivita' di lavoro subordinato (previa iscrizione nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/00[58] o comunicazione del datore di lavoro alla Direzione provinciale del lavoro se il rapporto di lavoro e' in corso, e salvo il rispetto dei limiti di eta') o autonomo (previa acquisizione del titolo abilitativo o autorizzatorio e soddisfacimento altri requisiti previsti) e convertire corrispondentemente (su richiesta?) il permesso di soggiorno alla scadenza (circ. Mininterno 23/12/99, che interpreta art. 14, co. 3 Regolamento, in modo incompatibile con inclusione in art. 14, co. 1, lettera c, Regolamento di motivi umanitari e, soprattutto, di integrazione del minore)

o convertire il permesso di soggiorno in permesso per residenza elettiva in caso di titolarita’ di pensione percepita ("maturata", secondo la Relazione illustrativa del Regolamento) in Italia; nota: la conversione in permesso per residenza elettiva dovrebbe essere, in generale, possibile anche a condizione di disponibilita' di risorse cospicue, a prescindere dalla loro origine

o iscriversi a corsi di studio o di formazione

• La stipula di contratto di soggiorno in caso di assunzione di stranieri titolari di permesso per motivi familiari e' richiesta solo ai fini dell'eventuale conversione del permesso (circ. Mininterno 25/10/2005, che contraddice circ. Minlavoro 9/05); le parti concludono il contratto di soggiorno per lavoro direttamente e autonomamente, al di fuori dello Sportello Unico, per mezzo della compilazione e della sottoscrizione di un apposito modulo (da circ. Minlavoro 9/05)

1.3.3 Familiari di cittadini italiani o comunitari

Ricongiungimento con cittadino comunitario e diritto di soggiorno del familiare

• In relazione al cittadino comunitario che si sia stabilito in Italia per lavoro o per effettuare o ricevere una prestazione di servizi, hanno diritto di soggiorno (senza ulteriori condizioni) in Italia coniuge, figli di eta' inferiore ai 21 anni (da L. 29/2006)[59] e ascendenti e discendenti (anche del coniuge) a carico (nota: la L. 29/2006 ha omesso inspiegabilmente di rimuovere, in questo caso, la condizione di carico), e ogni altro membro della famiglia che, nel Paese di provenienza (verosimilmente, lo Stato membro di provenienza), sia convivente o a carico del coniuge (o, verosimilmente, del cittadino comunitario; vedi, ad es., art. 1, Direttiva 73/148/CEE), degli ascendenti del cittadino o degli ascendenti del coniuge (art. 3, co. 3, T.U. Comunitari)
• In relazione al cittadino comunitario che abbia diritto di soggiorno in Italia per studio o per altri motivi (condizioni: disporre di assicurazione sanitaria e di risorse - per i motivi di studio - o reddito - per gli altri motivi - sufficienti; da art. 3, co. 1, lettere d-e, e co. 4, T.U. Comunitari), hanno diritto di soggiorno coniuge non legalmente separato, figli di eta' < 21 anni, figli di eta' > 21 anni, se a carico, genitori del titolare del diritto di soggiorno e del coniuge (L. 29/2006)[60], alle stesse condizioni previste per il ricongiungimento con lo straniero, escluso il requisito di alloggio, inclusa, pleonasticamente, l’assicurazione sanitaria; disponibilita’ di mezzi tali da non richiedere misure di assistenza sociale (per i familiari di studenti; sufficiente, a tal fine, una dichiarazione attestante la disponibilita' di risorse economiche tali da non costituire un onere per l'assistenza sociale - da L. 29/2006[61]), ovvero di un reddito non inferiore a quello previsto per il ricongiungimento con lo straniero (per i familiari di altri cittadini; da art. 3, co. 4, T.U. Comunitari)
• In ogni caso, il ricongiungimento puo’ essere chiesto dal cittadino comunitario regolarmente soggiornante in tutti i casi previsti per lo straniero, e a condizioni non meno favorevoli (art. 1, co. 2, e art. 28, co. 2, T.U.); nota: si applica, ad esempio, al ricongiungimento tra minore comunitario e genitore naturale
• Nota: la condizione di "non minor favore" per il ricongiungimento con cittadino comunitario travolge, per i familiari di cui all'art. 29, co. 1 T.U., il requisito aggiuntivo relativo ad assicurazione sanitaria, stabilito dal T.U. Comunitari per il ricongiungimento con studenti o circolanti "per altri motivi"
• Nota: queste disposizioni vanno interpretate alla luce della giurisprudenza della Corte di Giustizia europea; rilevano in proposito:

o Sent. Corte Giust. C-267-1983: sempre che non si tratti di matrimonio di comodo, il coniuge resta tale, ai fini del diritto di soggiorno, fino a scioglimento formale dell'unione; non rileva la semplice cessazione della convivenza, neanche nel caso vi sia l'intenzione di divorziare successivamente; nelle conclusioni dell'Avvocato Generale per la causa C-413-1999, l'interpretazione ampia, riguardo alla convivenza, si estende anche agli altri familiari

o Sent. Corte Giust. C-316-1985: la condizione di familiare a carico risulta da una situazione di fatto; coincide con quella di familiare il cui sostegno e' fornito dal cittadino, senza che sia necessario determinarne i motivi, ne' chiedersi se l'interessato sia in grado di provvedere a se stesso esercitando un'attivita' retribuita

o Sent. Corte Giust. C-459-1999: il familiare che possa provare l'esistenza del legame coniugale o familiare non puo' essere respinto alla frontiera per il semplice fatto di non essere in possesso di documenti di identita' o di viaggio validi o del visto di ingresso

o Sent. Corte Giust. C-157-03: non puo' essere imposto ai familiari stranieri di un lavoratore comunitario che abbia esercitato il proprio diritto alla libera circolazione l'obbligo di ottenere un visto ai fini del rilascio del permesso di soggiorno

o Sent. Corte Giust. C-503-03: l'ingresso non puo' essere negato ai familiari di un cittadino dell'Unione europea per il semplice fatto che essi figurano nell'elenco delle persone non ammissibili del SIS, su iniziativa di uno Stato membro, senza che siano stati allegati motivi di ordine pubblico, di pubblica sicurezza e di sanita' pubblica

Familiare del cittadino italiano: equiparazione al familiare di comunitario circolante; ulteriori elementi

• Il ricongiungimento puo’ essere chiesto dal cittadino italiano in tutti i casi in cui puo’ chiederlo il cittadino comunitario (art. 28, co. 2, T.U., che rinvia al DPR 1656/1965, successivamente inglobato e abrogato dal T.U. Comunitari di cui al DPR 54/2002), e per il figlio maggiorenne adottato (da Decreto Ministro degli affari esteri 12/7/00 sui visti)
• Diritto all’unita’ familiare non limitabile per l’italiano (art. 3, 29, 30 Costituzione): dubbia la legittimita’ costituzionale dell’imposizione di requisiti relativi a disponibilita' di mezzi e alloggio nei casi in cui questi si applichino per il cittadino comunitario (es.: disponibilita' di risorse sufficienti, in caso di ricongiungimento di figlio maggiorenne italiano studente con genitore straniero a carico) e della limitazione dell’elenco dei familiari (es.: impossibile il ricongiungimento di minore italiano con fratello straniero); nota che il nulla-osta al ricongiungimento non e' richiesto per ricongiungimento con cittadino italiano, ma l'interessato deve ugualmente certificare con apposita dichiarazione il possesso dei requisiti (da Decreto MAE 12/7/2000 e Istruzioni MAE)
• Nota: secondo il Tribunale di Firenze il diritto di soggiorno va riconosciuto anche al convivente stabile del cittadino italiano, a maggior ragione nel caso in cui tale convivenza sia riconosciuta come legame familiare da un provvedimento straniero avente efficacia nel nostro ordinamento
• Nota: l’inespellibilita’ del familiare di italiano convivente in Italia (art. 19, co. 2 T.U.) non garantisce di per se' la possibilita’ di ingresso, ne’ il soggiorno in caso di assenza di convivenza; tuttavia, sulla base dell'equiparazione del familiare straniero di italiano con il familiare straniero di cittadino comunitario che eserciti la libera circolazione (art. 28, co. 2, T.U.), le disposizioni relative al diritto di soggiorno vanno interpretate alla luce della giurisprudenza della Corte di Giustizia europea, in particolare riguardo

o al carattere non necessario del requisito di convivenza (Sent. Corte Giust. C-267-1983; nello stesso senso, Sent. Corte d'Appello Catania 30/3/2004; in senso contrario Sent. Cass. n. 8034/2003) e al permanere del diritto di soggiorno fino a scioglimento formale dell'unione (Sent. C-267-1983; in senso contrario Ord. Cons. Stato. n. 767/2005)

o al non doversi determinare i motivi del sostegno fornito dal cittadino al familiare, ne' chiedersi se l'interessato sia in grado di provvedere a se stesso esercitando un'attivita' retribuita, ai fini dell'accertamento della condizione di familiare a carico (Sent. Corte Giust. C-316-1985)

o al non potersi respingere alla frontiera il familiare che, privo di documenti di identita' o di viaggio validi o del visto di ingresso, possa provare l'esistenza del legame familiare (Sent. Corte Giust. C-459-1999)

o al non potersi imporre ai familiari stranieri di un lavoratore comunitario che abbia esercitato il proprio diritto alla libera circolazione l'obbligo di ottenere un visto ai fini del rilascio del permesso di soggiorno (Sent. Corte Giust. C-157-03)

o al non potersi negare l'ingresso ai familiari di un cittadino dell'Unione europea per il semplice fatto che essi figurano nell'elenco delle persone non ammissibili del SIS, su iniziativa di uno Stato membro, senza che siano stati allegati motivi di ordine pubblico, di pubblica sicurezza e di sanita' pubblica (Sent. Corte Giust. C-503-03)

Titolo di soggiorno

• La carta di soggiorno per stranieri (da L. 29/2006) puo’ essere rilasciata, se sono soddisfatte le condizioni previste,

o in relazione a cittadino italiano,

§ al coniuge, figlio minore o genitore conviventi (art. 9, co. 2 T.U.); nota: il requisito di convivenza contrasta con Sent. Corte di Giust. C-267-1983

§ agli altri familiari con diritto di soggiorno: coniuge non legalmente separato, figli di eta' < 21 anni, figli di eta' > 21 anni, se a carico, genitori del titolare del diritto di soggiorno e del coniuge (L. 29/2006)[62], altri ascendenti e discendenti del cittadino o del coniuge, a loro carico; ogni altro membro della famiglia che sia, in Italia (corrisponde a "nel paese di provenienza" per il familiare di cittadino comunitario che eserciti il diritto alla libera circolazione), convivente o a carico del coniuge, degli ascendenti del cittadino o degli ascendenti del coniuge (da combinato disposto di art. 3, co. 3 T.U. Comunitari e art. 30, co. 4, T.U.)

§ ulteriori familiari ricongiunti (art. 30, co. 4, T.U.; ad esempio, il genitore naturale di minore italiano)

o in relazione a cittadino comunitario

§ al coniuge, figlio minore o genitore conviventi (art. 9, co. 2 T.U.); nota: il requisito di convivenza contrasta con Sent. Corte di Giust. C-267-1983

§ familiari con diritto di soggiorno:

- in caso di cittadino avente diritto di soggiorno in Italia per lavoro subordinato o autonomo o per effettuare o ricevere una prestazione di servizi: coniuge, figli di eta' inferiore ai 21 anni (da L. 29/2006)[63], ascendenti e discendenti del cittadino o del coniuge, a loro carico (nota: la L. 29/2006 ha omesso inspiegabilmente di rimuovere, in questo caso, la condizione di carico); ogni altro membro della famiglia che sia, nel paese di provenienza (verosimilmente, lo Stato membro di provenienza), convivente o a carico del coniuge (o, verosimilmente, del cittadino comunitario; vedi, ad es., art. 1, Direttiva 73/148/CEE), degli ascendenti del cittadino o degli ascendenti del coniuge (combinato disposto di art. 3, co. 3 T.U. Comunitari e art. 30, co. 4, T.U.; nota: previsioni di cui all'art. 5, co. 4 T.U. Comunitari incluse nelle precedenti)

- in caso di cittadino avente diritto di soggiorno in Italia per altri motivi: coniuge non legalmente separato, figli di eta' < 21 anni, figli di eta' > 21 anni, se a carico, genitori del titolare del diritto di soggiorno e del coniuge (L. 29/2006)[64]

§ ulteriori familiari ricongiunti (art. 30, co. 4, T.U.; ad esempio, il genitore naturale di minore comunitario)

• Permesso di soggiorno per motivi familiari rilasciabile (verosimilmente, quando non siano soddisfatte le condizioni per il rilascio di carta di soggiorno, o quando questa debba essere revocata)

o al genitore straniero, anche naturale, anche illegalmente soggiornante, di minore italiano residente in Italia, purche’ non privato della patria potesta’ (apparentemente senza riguardo alla condizione di convivenza)

o al coniuge convivente di cittadino italiano, anche se illegalmente soggiornante (da art. 28 co. 1, lettera b, Regolamento)

o al familiare entro il IV grado convivente di cittadino italiano, anche se illegalmente soggiornante (da art. 28 co. 1, lettera b, Regolamento)

Ingresso al seguito

• Consentito il rilascio di visto di ingresso al seguito del cittadino italiano o comunitario o di Paese aderente all’Accordo sullo spazio economico europeo - Islanda, Liechtenstein, Norvegia - (Decreto Ministro degli affari esteri 12/7/00 sui visti) dei familiari con i quali puo’ essere attuato il ricongiungimento (nota: non disciplinato dal Regolamento; il Decreto del Ministro degli affari esteri 12/7/00 sui visti rinvia alle disposizioni di cui all'art. 5, co. 7 Regolamento, ora soppresse, relative al caso di ingresso al seguito di straniero; verosimilmente, il rinvio e’ ancora logicamente valido nei limiti di applicabilita’)

1.3.4 Interesse superiore del minore

• In tutti i procedimenti relativi al diritto all’unita’ familiare e riguardanti i minori deve essere preso in considerazione con carattere di priorita’ il superiore interesse del minore
• Il Tribunale per i minorenni puo’ autorizzare l’ingresso e/o il soggiorno per un periodo di durata determinata del familiare del minore soggiornante in Italia, per gravi motivi connessi allo sviluppo psico-fisico di questi, anche in deroga alle altre disposizioni del Testo unico (art. 31, co. 3, T.U.); l’autorizzazione e’ revocata quando cessano di valere i motivi che l’hanno determinata o per comportamento del familiare incompatibile con le esigenze del minore o con la permanenza in Italia; al familiare e’ rilasciato un permesso di soggiorno per cure mediche (art. 11, co. 1, lettera c-quinquies, Regolamento)
• Nota: il permesso per cure mediche rilasciato, ex art. 11, co. 1, lettera c-quinquies, Regolamento nei casi previsti dall'art. 31, co. 3 T.U. non consente l’iscrizione al SSN, da Circ. Minsanita’ 24/3/00, ne' lo svolgimento di attivita' lavorativa; orientamento confermato da Mininterno, sulla base di asseriti orientamenti della Cassazione, in risposta a interrogazione parlamentare (al genitore sono assicurate le prestazioni sanitarie garantite allo straniero in condizione illegale); in senso contrario, Tribunale di Bologna, Lucca, Firenze: e' il giudice a stabilire il tipo di permesso e le connesse facolta'

1.3.5 Tutela giurisdizionale

• Ricorso contro il diniego di nulla-osta o di visto di ingresso per ricongiungimento familiare o per ingresso al seguito, contro il mancato rilascio del visto nei termini, contro il diniego di permesso di soggiorno per motivi familiari, o contro gli altri provvedimenti amministrativi in materia di unita' familiare davanti al giudice ordinario; il giudice puo’ ordinare direttamente il rilascio del visto di ingresso
• Il ricorso non e' soggetto a termine (Trib. Vicenza)

1.4 Ingresso e soggiorno per altri motivi

1.4.1 Ingresso e soggiorno per motivi di studio

Ingresso per studio universitario

• Richiesta di visto di ingresso; documentazione da presentare:

o domanda di preiscrizione ad un determinato corso per il quale vi sia disponibilita’ di posti

o titolo finale di studio tra quelli considerati equipollenti al titolo di scuola secondaria italiana (12 anni di scolarita’) ed eventuale idoneita’ per l’accesso all’universita’ nel paese di provenienza

o documenti tradotti e legalizzati dalla Rappresentanza italiana (salvo esonero, nei casi in cui cosi’ dispongano convenzioni internazionali in vigore per l’Italia; es.: la Convenzione dell’Aja del 1961 in materia di eliminazione della legalizzazione degli atti pubblici, cui hanno aderito, tra gli altri, Turchia e Moldavia, ovvero la Convenzione di Parigi del 27/9/56 o quella di Vienna dell’8/9/76 per il caso di atti di stato civile prodotti utilizzando estratti plurimi rilasciati dalle autorita' locali), e muniti della dichiarazione consolare di valore in loco

o dimostrazione di disponibilita’ di mezzi di sostentamento non inferiori ad assegno sociale, mediante

- fidejussione, bonifico o versamento

- garanzie fornite da istituzioni o enti affidabili, italiani o stranieri, o da governi stranieri

- garanzia di sostentamento presentata da privato italiano o straniero legalmente soggiornante con permesso di durata residua non inferiore a un anno (nota: l’art. 34 Regolamento sulle modalita’ di prestazione di garanzia e’ stato sostituito da altre disposizioni, ma il riferimento contenuto nell’art. 46 Regolamento rimane)

o indicazione di un alloggio in Italia.

o disponibilita’ di somma per il rimpatrio o biglietto di ritorno.

o copertura assicurativa per cure mediche e ricoveri ospedalieri, con assicurazione estera o italiana valide in Italia o iscrizione al SSN (contributo forfetario; copertura non valida per familiari a carico; per estendere l’assistenza e’ necessario il pagamento del contributo completo di – all’epoca – £. 750.000; da circ. Minsanita’ 24/3/00)

• Borse di studio, prestiti d’onore e servizi abitativi garantiti da soggetti pubblici o privati concorrono al computo dei mezzi disponibili

Prove di ammissione

• Prove di ammissione: lingua italiana ed eventuali prove per corsi a numero programmato; prove di accertamento supplementari per studenti provenienti da paesi in cui l’ammissione sia a numero chiuso
• Possibilita’, in caso di mancata selezione, di immatricolazione dello studente idoneo allo stesso corso in altro ateneo o a corso affine nello stesso o in altro ateneo, per i quali vi siano posti residui

Rilascio e rinnovi del permesso

• Richiesta del permesso entro 8 gg. lavorativi dall’ingresso; durata > 3 mesi, tipicamente fino al 31/12
• Primo rinnovo condizionato a effettiva immatricolazione; durata: 1 anno
• Rinnovi successivi: almeno un esame per il primo anno, almeno due per i successivi (uno, in caso di gravi e documentati motivi di salute o di forza maggiore); non rinnovabile oltre il terzo anno fuori corso, comunque
• Per ogni rinnovo: conferma del possesso dei requisiti previsti per il rilascio; i redditi da lavoro concorrono alla dimostrazione di mezzi

• Rinnovo del permesso per conseguire il titolo di specializzazione o di dottorato (fino a un anno oltre la durata del corso)

Parita' con lo studente italiano

• Parita’ con lo studente italiano, prescindendo da reciprocita’, per tutte le misure a sostegno del diritto allo studio (che tengono conto anche del merito e del rispetto dei tempi previsti dall’ordinamento degli studi), incluse borse di studio, prestiti d’onore e servizi abitativi (nota: parita’ possibilmente vanificata dal coefficiente di conversione del reddito relativo al costo della vita e della “residenza lontana” dei fuori-sede italiani)[65]

Ingresso per formazione professionale

• Consentito l’ingresso per formazione professionale degli stranieri in possesso dei requisiti previsti per l’ingresso per motivi di studio

o per la frequenza di corsi di formazione professionale, di durata < 24 mesi, organizzati da enti accreditati secondo le disposizioni di cui all’art. 142, co. 1, lettera d), D.Lgs. 112/98 e finalizzati al riconoscimento di una qualifica o alla certificazione delle competenze acquisite

o per lo svolgimento dei tirocini formativi, di cui all'art. 40, co. 9, lettera a, Regolamento

• Ingresso consentito entro il contingente fissato con decreto del Ministro del lavoro, emanato, entro il 30 giugno di ogni anno, di concerto con i Ministri dell’interno e degli affari esteri, sentita la Conferenza Stato-Regioni

Accesso al lavoro; conversione del permesso per studio o formazione

• Possibilita’ per il titolare di permesso per motivi di studio o formazione di svolgere attivita’ di lavoro subordinato, per un massimo di 1040 ore per anno (nota: consentito, in questo caso, il part-time verticale)

• Lo studente (anche straniero?) puo’ svolgere anche attivita’ di lavoro accessorio (artt. 70 e 71, D. Lgs. 276/03), con compensi complessivi non superiori, con riferimento a un unico committente, a 5000 euro[66]
• Gli stranieri ammessi nei limiti del contingente annuo di ingressi per formazione professionale (art. 44 bis, co. 5 e 6 Regolamento) sono ammessi (inoltre?) a svolgere attivita’ nell’ambito di un rapporto di tirocinio funzionale al completamento di un percorso di formazione professionale; il nulla-osta al lavoro e' rilasciato su richiesta dei soggetti di cui all’articolo 2, co. 1, del d.m. 142/98 (agenzie per l'impiego, sezioni circoscrizionali per l'impiego, ovvero analoghe strutture individuate dalle leggi regionali; universita’ e istituti di istruzione universitaria; provveditorati agli studi; istituzioni scolastiche; centri pubblici o a partecipazione pubblica di formazione professionale e/o orientamento nonche’ centri convenzionati o accreditati; comunita’ terapeutiche, enti ausiliari e cooperative sociali; servizi di inserimento lavorativo per disabili), accompagnata dal progetto formativo, redatto ai sensi dell’art. 18 L. 196/97 e vistato dalla Regione [67]

• Conversione del permesso per formazione (solo dopo la conclusione del corso di formazione o del tirocinio formativo; da art. 14, co. 5 Regolamento) o studio prima della scadenza (con richiesta e consegna del nuovo permesso presso lo Sportello unico)

o in permesso per lavoro subordinato, salvo che sia escluso da accordi o condizioni di ammissione, previa stipula del contratto di soggiorno[68], entro quote

o in permesso per lavoro autonomo, entro quote e a condizione del possesso dei requisiti per l’ingresso certificato dallo Sportello unico (anziche’ dalla rappresentanza diplomatico-consolare italiana, come previsto in generale dal T.U.) sulla base della documentazione presentata dall’interessato

• Conversioni successive a laurea o laurea specialistica, a conclusione di corso di studi svolto in Italia, e quelle – improbabili – al compimento della maggiore eta’, detratte da quote per l’anno successivo[69]; nota: la circ. Mininterno 4/3/05 interpreta la norma come se la conversione studio-lavoro fosse successiva al compimento della maggiore eta'
• Nota: nei casi di conversione entro quote, la richiesta va presentata successivamente alla pubblicazione del decreto-flussi (nota Minlavoro sulle assunzioni di lavoratori stranieri)
• Nota: per chi entra per formazione professionale, il corso si concludera' tipicamente a quote annuali gia' esaurite, e il permesso scadra' prima dell'entrata in vigore del successivo decreto-flussi: la conversione in permesso per lavoro sara' di fatto impossibile
• Conversione del permesso per studio in permesso per motivi religiosi (TAR Emilia Romagna, sulla base di art. 5, co. 5, T.U., e circ. Mininterno 26/5/05 per analogia con art. 14, co. 5 Regolamento)

1.4.2 Soggiorno per motivi di protezione sociale

• Possibile il rilascio di un permesso per motivi umanitari della durata di 6 mesi allo straniero

o per il quale emerga, nel corso di indagini o di procedimenti penali o di interventi assistenziali dell’ente locale, una grave condizione di sfruttamento o di violenza e che corra rischi concreti per la propria incolumita’ in seguito alla decisione di sottrarsi al condizionamento di organizzazioni criminali o alle dichiarazioni rese nel corso delle indagini

o che possa essere inserito in un programma di integrazione sociale gestito dall’ente locale, anche in convenzione con ente privato iscritto nel registro apposito presso la Presidenza del Consiglio dei Ministri

• Il permesso e’ rilasciato con modalita’ che consentano la differenziazione dagli altri permessi per motivi umanitari solo agli uffici competenti, anche mediante codici alfanumerici
• Il permesso e’ rilasciato su richiesta del Procuratore della Repubblica (previa acquisizione del parere del Procuratore sull’effettiva condizione di rischio, nel caso la richiesta non lo riporti) o dell’ente locale o dell’ente convenzionato, acquisito il piano del programma, l’adesione dello straniero e l’accettazione del responsabile dell’ente gestore (l’indisponibilita’, indipendente dalla volonta’ dello straniero, di un programma di integrazione e’ motivo per negare il rilascio del permesso?)
• Anche se non e’ richiesta formalmente la denuncia, la condizione di rischio difficilmente e’ accertabile in mancanza di essa; il questore comunque tiene conto anche degli elementi contenuti nella eventuale richiesta da parte dell’ente locale o dell’ente convenzionato, ed e’ tenuto a trasmettere la notitia criminis alla Procura della Repubblica (circ. Mininterno 23/12/99)
• Il permesso puo’ essere rilasciato, "anche" su proposta del Procuratore della Repubblica o del giudice di sorveglianza presso il Tribunale per i minorenni (significa che puo' altresi' essere rilasciato d'ufficio?), anche allo straniero condannato, per reato commesso durante la minore eta’, a una pena detentiva e che abbia partecipato, durante l’espiazione della pena, a un programma di assistenza e integrazione sociale; verosimilmente il rilascio e' condizionato alla partecipazione ulteriore a un programma di integrazione

Diritti del titolare

• Il titolare del permesso

o e’ iscritto obbligatoriamente al SSN (come titolare di permesso per “asilo umanitario” - da circolare Ministero della Sanita’)

o accede ai servizi assistenziali

o accede a corsi di studio

o puo’ iscriversi nelle liste di collocamento (verosimilmente, nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/00)

o puo’ esercitare attivita’ di lavoro subordinato

• Possibile, in linea di principio, il ricongiungimento familiare con minori anche in assenza di conversione del permesso (interesse superiore del minore, art. 28, co. 3, T.U.)

Revoca, rinnovo e conversione del permesso

• Revoca del permesso in caso di

o interruzione della partecipazione al programma di inserimento

o condotta incompatibile con il programma di inserimento

o cessazione delle ragioni che ne hanno motivato il rilascio (nota: da un fatto intrinsecamente positivo, anche per lo straniero, puo' conseguire l'espulsione dell'interessato)

• Il permesso puo’ essere rinnovato per un anno (o piu’) se permangono i motivi di giustizia che ne hanno richiesto il rilascio
• Alla scadenza, il permesso puo’ essere convertito in permesso

o per lavoro subordinato (art. 27, co. 3 bis, Regolamento)[70], con le modalita’ stabilite per il permesso per lavoro subordinato, in presenza di contratto di soggiorno per lavoro (da circ. Mininterno 25/10/2005), con detrazione dalle quote fissate dal decreto-flussi per l’anno successivo (art. 27, co. 3 bis, Regolamento)

o per lavoro autonomo (dubbio; da art. 27, co. 3 bis Regolamento: “lavoro”, senza specificazione; in contrasto con art. 18, co. 5 T.U.)

o per studio, in presenza di iscrizione a corso regolare di studi

1.5 L'ingresso: elementi generali

Visto di ingresso

• Visto di ingresso rilasciato dalla Rappresentanza diplomatica o consolare italiana; per soggiorni di durata inferiore a 90 gg. validi anche visti rilasciati da Paesi Schengen
• Richiesto in caso di ingresso (da qualunque paese) per soggiorni di durata superiore a 90 gg. o per ingressi (per soggiorni di qualunque durata) da determinati paesi (elenco definito e aggiornato con decreto del Ministro degli affari esteri)

Requisiti

• Documenti richiesti:

o passaporto valido (o documento equivalente)

o documentazione su

- finalita’ del viaggio

- mezzi di trasporto utilizzati

- disponibilita’ mezzi sufficienti (ai sensi della Direttiva del Ministro dell’interno 1/3/00, G.U. 17/3/00; nota: non definiti per lavoro subordinato) per viaggio (anche di ritorno, salvo che per ingressi per lavoro e, verosimilmente, per motivi familiari) e soggiorno[71]

- condizioni di alloggio

- assicurazione sanitaria (con copertura fino a 30.000 euro), per soggiorni di breve durata (Decisione del Consiglio europeo 9/1/2004, Telex MAE 28/5/2004, Telegramma Mininterno 1/6/2004)

o documentazione relativa ai requisiti specifici per il tipo di visto richiesto (Decreto del Ministro degli affari esteri, di concerto con altri ministri competenti, periodicamente aggiornato; in vigore: Decreto 12 Luglio 2000 sulla “Definizione delle tipologie dei visti d’ingresso e dei requisiti per il loro ottenimento”, G.U. n. 178, 1 Agosto 2000)

• La disponibilita’ di mezzi di sostentamento e’ dimostrabile (Direttiva del Ministro dell’interno) con esibizione di valuta, fideiussione, polizza fideiussoria, titoli di credito o titoli di servizio prepagati, altri mezzi comprovanti la disponibilita’ in Italia di fonti di reddito

Motivi ostativi

• Diniego del visto in caso di

o mancanza dei requisiti previsti

o pericolo per ordine pubblico e sicurezza dello Stato (anche per paesi Schengen; salvo ragioni umanitarie o obblighi costituzionali o internazionali)

o esistenza di condanne (anche in primo grado o in seguito a patteggiamento) per reati art. 380, co. 1 e 2, c.p.p., o per reati riguardanti stupefacenti, liberta’ sessuale, favoreggiamento di migrazione clandestina, reclutamento di minori da impiegare in attivita' illecite o di persone da destinare a prostituzione o a sfruttamento di prostituzione;

o pendenza di divieto di reingresso in seguito a espulsione

o esistenza di motivi che richiederebbero l’espulsione

o esistenza di segnalazioni per la non ammissione in Area Schengen (T.U.: per soli motivi di ordine pubblico e sicurezza degli Stati e di tutela delle relazioni internazionali; Regolamento: qualunque motivo – incluso, quindi, allontanamento con divieto di reingresso); nota: si tratta, piu' propriamente, di un motivi di divieto di ingresso, cui consegue il respingimento, ma, verosimilmente, e' anche motivo di dinego del visto

Rilascio e diniego del visto; ricorso

• Rilascio o diniego del visto entro 90 gg., salvo diversa previsione del T.U. o del Regolamento:

o lavoro subordinato: 30 gg

o lavoro autonomo: 30 gg (art. 39, co. 7 Regolamento; in contrasto, art. 26, co. 7, T.U. prevede 120 gg)

o ricongiungimento familiare: 30 gg

• Provvedimento di diniego del visto: comunicato[72], in lingua comprensibile o in inglese, francese, spagnolo o arabo (comunque in forma scritta? sembra di si' da art. 2, co. 6, T.U.: ai fini della comunicazione del provvedimento l'atto - verosimilmente, scritto - deve essere tradotto in lingua comprensibile o, in mancanza, in inglese, francese o spagnolo)
• Salvo il caso di visti per motivi familiari (ricongiungimento e ingresso al seguito), di lavoro, di cura e di studio, deroga all’obbligo di motivare il diniego del visto, quando questo sia motivato da esigenze di sicurezza o di ordine pubblico
• Nota: il MAE interpreta la disposizione relativa all'omessa motivazione nel senso di considerare la deroga come motivata da ragioni di ordine pubblico e sicurezza dello Stato ed estesa a tutti i casi di diniego, a prescindere dal motivo di diniego (risposta del 12/7/2004 ad un quesito posto da un avvocato); l'interpretazione e' illogica:

o se i motivi sussistessero permanentemente, dovrebbero essere certi, e dovrebbe essere usata diversa congiunzione: "sicurezza e ordine pubblico";

o se non si tratta dei motivi di diniego, ma di motivi per la deroga, si dovrebbe prevedere solo la possibilita' di questa: "per motivi di sicurezza o di ordine pubblico il diniego puo' non essere motivato" (anziche' "per motivi di sicurezza o di ordine pubblico il diniego non deve essere motivato ")

• Ricorso contro il diniego di visto (e' ancora vero, data la soppressione dell'obbligo di forma scritta?): al TAR del Lazio (salvo che sia azionabile il ricorso davanti al giudice ordinario; ad esempio, per motivi familiari) entro 60 gg. (art. 36 R.D. 642/1907; artt. 21 e segg. L. 1034/71)

Reingresso

• Reingresso in esenzione dall’obbligo di visto (sufficiente comunicazione preventiva alla polizia di frontiera) per stranieri in possesso di carta di soggiorno o di permesso valido (salvo che per richiesta di asilo, cure mediche o motivi di giustizia; da Istruzione consolare C2005/326/01), ovvero in seguito, ad assenze dovute a obblighi militari; obbligo di munirsi di visto di reingresso in caso di smarrimento o sottrazione del titolo di soggiorno, o di possesso di permesso scaduto da meno di 60 gg. (a condizione che sia stato chiesto il rinnovo del permesso nei termini di legge), o di possesso di permesso scaduto da meno di 6 mesi in presenza di gravi e comprovati motivi di salute dello straniero, dei suoi parenti di I grado o del coniuge, a condizione di sussistenza dei requisiti previsti per il rinnovo (nota: chi la verifica?); consentiti transitoriamente (1 Luglio - 30 Settembre 2004) l'uscita e il reingresso di stranieri in possesso della ricevuta di richiesta di rinnovo del permesso (solo se rilasciata dalla questura; da Telegr. Mininterno 3/7/2004), a condizione di possesso del documento di viaggio e di copia del permesso scaduto e di attraversamento di uno e un solo valico di frontiera esterna (da circ. Mininterno 29/6/2004); analoghe disposizioni per le ferie natalizie 2004-2005 (circ. Mininterno 17/12/2004), per il maremoto nel Sud-est asiatico (circ. Mininterno 27/12/2004), per le ferie pasquali 2005 (circ. Mininterno marzo 2005) e per le ferie estive 2005 (circ. Mininterno 12/7/2005; anche in caso di pendenza di richiesta di rinnovo della carta di soggiorno), per le ferie natalizie 2005-2006 (circ. Mininterno 12/12/2005; anche in pendenza di rinnovo della carta di soggiorno)

1.6 Il permesso di soggiorno: elementi generali

1.6.1 Rilascio del permesso

Richiesta

• Richiesta del permesso, in questura, entro 8 gg. lavorativi dall’ingresso; l'onere della prova della data di ingresso (certificabile mediante il timbro a data sul passaporto) spetta allo straniero (da Sent. Cass. 7668/2004; nota: impossibile per lo straniero ottenere l'apposizione del timbro in caso di ingresso da frontiera interna)
• I permessi di soggiorno per motivi familiari, in caso di ricongiungimento, o per lavoro subordinato o, solo in caso di conversione da studio o formazione, per lavoro autonomo sono richiesti presso lo Sportello unico (nota: secondo la Relazione illustrativa del Regolamento “possono essere richiesti”, oltre che in questura; in contraddizione, per i permessi per lavoro, con altre disposizioni tassative); pur essendo rilasciati dalla questura, sono consegnati dallo Sportello unico, che comunica anche gli eventuali dinieghi
• Richiesta obbligatoria in tutti i casi in cui il soggiorno superi gli 8 gg. lavorativi
• I turisti provenienti da paesi in esenzione dal visto e soggiornanti per meno di 30 gg. possono chiedere il permesso di soggiorno in frontiera, compilando apposito modulo; la ricevuta equivale al permesso di soggiorno
• Rilasciata ricevuta della richiesta con foto; valida come permesso per soggiorni < 30 gg.; appuntamento, altrimenti, per ritiro permesso o diniego (entro 20 gg.: termine ordinatorio, largamente disatteso)

Requisiti per il rilascio

• Requisiti per il rilascio (di norma):

o possesso dei requisiti per l'ingresso

o disponibilita’ di mezzi per le spese di rimpatrio (escluso soggiorno per lavoro e per motivi familiari)

o disponibilita’ di mezzi di sostentamento (indicati dalla Direttiva Ministro dell’interno sui mezzi di sussistenza; nota: non definiti per lavoro subordinato) rapportati al numero di persone a carico[73]

o possesso dei requisiti per lo specifico permesso

• Condizione per rilascio permesso: assolvimento obblighi in materia sanitaria:

o iscrizione al SSN, previa esibizione ricevuta, per certi permessi

o iscrizione al SSN, previa esibizione ricevuta, o assicurazione privata per altri permessi di durata > 3 mesi

o assicurazione privata per soggiorni di durata < 3 mesi

Variazioni di domicilio

• Il permesso riporta il domicilio eletto dallo straniero; le variazioni di domicilio devono essere comunicate alla questura entro 15 gg. (salvo il caso di straniero iscritto all’anagrafe)

1.6.2 Rinnovo del permesso

Richiesta di rinnovo

• Richiesta di rinnovo del permesso: prima della scadenza, almeno

o 90 gg. (se rilasciato per lavoro subordinato a tempo indeterminato)

o 60 gg. (se rilasciato per lavoro subordinato a tempo determinato)

o 30 gg. (se rilasciato per altri motivi)[74]

• Mancata richiesta di rinnovo insanabile (espulsione, salvo cause di forza maggiore) oltre 60 gg. dopo la scadenza (in contrasto, Sent. Cass. SS.UU. Civili n. 7892/03: in presenza di richiesta tardiva vanno comunque valutati i requisiti prima di rigettarla); il fatto che lo straniero non sia stato informato del fatto che il permesso richiesto sia giacente in questura puo' integrare la causa di forza maggiore per la mancata richiesta di rinnovo nei termini (Trib. Udine)
• Non rinnovabile ne’ prorogabile oltre i 90 gg. (salvo che per gravi motivi umanitari o per obblighi costituzionali o internazionali) il permesso rilasciato da Paese Schengen (Italia inclusa?) sulla base di visto uniforme, ne’ il permesso per turismo rilasciato in esenzione di visto (art. 13, co. 1, Regolamento)

• Rinnovo del permesso non consentito allo straniero che si assenti per piu’ di 6 mesi continuativi (se il permesso e’ di durata < 2 anni) o per piu’ di meta’ della durata (se il permesso e’ di durata > 2 anni), salvo gravi motivi o adempimento obblighi militari

Requisiti per il rinnovo

• Requisiti per il rinnovo:

o permanenza dei requisiti previsti per il rilascio; la condanna per uno dei reati ostativi all’ingresso non e’ pero’ motivo di automatico diniego del rinnovo, ma deve essere valutata unitamente a condotta, livello di inserimento sociale, condizione familiare in Italia, etc.; da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003; Ord. Consiglio di Stato 27/9/2005: diniego non automatico in seguito a condanna: va valutata l'effettiva pericolosita'

o eventuali requisiti specifici (es.: esami superati per studio universitario; per lavoro subordinato richiesta, salvo periodo > 6 mesi[75] di disoccupazione tollerata, l’esistenza di un contratto di soggiorno per lavoro e la consegna della autocertificazione relativa alla disponibilita’ di alloggio che rientri nei parametri minimi di legge per l’edilizia popolare o - verosimilmente - che sia fornito dei requisiti di abitabilita’ e idoneita’ igienico-sanitaria)

Durata del permesso rinnovato

• Durata del permesso rinnovato < durata stabilita col rilascio iniziale[76]

Cedolino

• Rilasciata ricevuta della richiesta con foto; valida come permesso per soggiorni < 30 gg.; appuntamento, altrimenti, per ritiro permesso o diniego (entro 20 gg.: termine ordinatorio, largamente disatteso)

• Nota: il possesso della ricevuta della richiesta di rinnovo di norma non e' considerato equivalente al possesso del permesso: ostacoli o preclusioni (in parte contra legem) per l’accesso a diversi servizi (iscrizione nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/00, iscrizione al SSN del figlio) in fase di rinnovo del permesso; eccezioni: Roma (procedure per servizi anagrafici, scuola, servizi sociali, commercio; dichiarazione al Centro per l'impiego di immediata disponibilita' a lavorare ex D. lgs. 181/2000 e instaurazione del rapporto di lavoro), Genova (formazione professionale, cambio di abitazione per i residenti), Ancona (avviamento al lavoro), Venezia (avviamento al lavoro), Torino (avviamento al lavoro); Pavia e Bologna: proroga del permesso fino ad appuntamento (non fino ad esito della procedura di rinnovo?)
• Consentiti transitoriamente (1 Luglio - 30 Settembre 2004) l'uscita e reingresso di stranieri in possesso della ricevuta di richiesta di rinnovo del permesso (solo se rilasciata dalla questura; da Telegr. Mininterno 3/7/2004), a condizione di possesso del documento di viaggio e di copia del permesso scaduto e di attraversamento di uno e un solo valico di frontiera esterna (da circ. Mininterno 29/6/2004); analoghe disposizioni per le ferie natalizie 2004-2005 (circ. Mininterno 17/12/2004), per il maremoto nel Sud-est asiatico (circ. Mininterno 27/12/2004), per le ferie pasquali 2005 (circ. Mininterno marzo 2005) e per le ferie estive 2005 (circ. Mininterno 12/7/2005), per le ferie natalizie 2005-2006 (circ. Mininterno 12/12/2005)

1.6.3 Impronte digitali

• Rilevamento delle impronte digitali per lo straniero che chieda il rilascio o il rinnovo del permesso di soggiorno (esclusi i casi di soggiorno, per motivi diversi da lavoro, studio e familiari, di durata < 3 mesi, e i casi di soggiorno per motivi di cura di qualsiasi durata)

1.6.4 Provvedimenti negativi

Rifiuto del permesso

• In caso di diniego di rilascio o rinnovo del permesso: salvo respingimento o espulsione, ingiunzione a lasciare l’Italia entro un termine < 15 gg. lavorativi fissato dal questore, a pena di espulsione; in senso contrario, Giudice di pace di Bologna: legittima l'espulsione con intimazione (orientamento minoritario, pero': vedi altro Giudice di pace di Bologna e Giudice di pace di Roma)

Revoca del permesso

• Revoca del permesso in caso di

o perdita dei requisiti (salvo disoccupazione tollerata) o mancato soddisfacimento dei requisiti per il soggiorno in altro Paese Schengen (salvo ragioni umanitarie o obblighi costituzionali o internazionali)

o condanna definitiva (successiva all’entrata in vigore della L. 189/02, da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003; secondo il TAR Abruzzo rilevano solo le condanne per reati commessi dopo l’entrata in vigore della L. 189/02) per reati previsti dal Titolo III, Capo III, Sez. II della L. 633/41, e modifiche, in materia di tutela del diritto di autore, e dagli artt. 473, 474 c.p. (vendita di marchi contraffatti); nota: per il TAR Puglia, la revoca e' possibile solo in caso di permesso per lavoro autonomo

o adozione di un provvedimento di respingimento o espulsione da parte di altro Stato membro, salvo che ricorrano le condizioni per l'applicazione del divieto di espulsione: rischio di persecuzione, minore, familiare o coniuge di italiano, donna incinta o puerpera o marito convivente di questa, titolare di carta di soggiorno (da D. Lgs. 12/2005, di attuazione della Dir. 2001/40/CE)

• Revoca del permesso per motivi umanitari rilasciato per ragioni di protezione sociale ex art. 18 T.U. in caso di interruzione della partecipazione del titolare al programma di inserimento, condotta incompatibile con il programma di inserimento o cessazione delle ragioni che ne hanno motivato il rilascio (nota: da un fatto intrinsecamente positivo, anche per lo straniero, puo' conseguire l'espulsione dell'interessato)
• Revoca del permesso per cure mediche (art. 11, co. 1, lettera c-quinquies, Regolamento)rilasciato ex art. 31, co. 3, T.U. al familiare del minore soggiornante in Italia, in caso di cessazione dei motivi che ne hanno determinato il rilascio o per comportamento del familiare incompatibile con le esigenze del minore o con la permanenza in Italia
• In caso di revoca: espulsione (art. 13, co. 2, lettera b, T.U.)

Tutela

• In sede di rifiuto di rilascio o di rinnovo o revoca del permesso devono essere presi in considerazione

o nuovi elementi che consentano il rilascio o il rinnovo del permesso (art. 5, co. 5 T.U.; attenuato, per il lavoratore subordinato che abbia un contratto in scadenza, il danno associato al termine, lontano dalla scadenza, fissato per la richiesta di rinnovo)

o la sanabilita’ di eventuali irregolarita’ amministrative (art. 5, co. 5 T.U.)

o l’esistenza di gravi motivi umanitari o obblighi costituzionali o internazionali (art. 5, co. 6 T.U.)

o l’esistenza di requisiti per altro tipo di permesso (art. 5, co. 9 T.U.; conversione: di fatto disatteso, salvo sentenza TAR Liguria)

• Provvedimenti di diniego o revoca adottati con atto scritto e motivato, consegnato a mano o notificato allo straniero, contenente l’indicazione delle modalita’ di impugnazione; sintesi in lingua comprensibile o, se non e’ possibile per indisponibilita’ di personale idoneo alla traduzione del provvedimento in tale lingua, in inglese, francese o spagnolo, a scelta dell’interessato
• Ricorso, in caso di revoca o diniego di rilascio o rinnovo, al TAR (entro 60 gg.: art. 36 R.D. 642/1907; artt. 21 e segg. L. 1034/71) ovvero, per motivi familiari, al giudice ordinario (non soggetto a termine; esenzione da ogni imposta)
• Nota: Sent. Cass. Civ. 8381/00 e 8512/02 stabiliscono che in sede di ricorso contro l’espulsione non e’ invocabile l’illegittimita’ dell’atto amministrativo (rifiuto, revoca, etc.) che ha dato origine al provvedimento; Sent. Cass. 6370/04 stabilisce che il giudice ordinario puo' decidere sul ricorso contro l'espulsione anche se e' pendente il ricorso davanti al TAR contro il provvedimento negativo sul permesso

1.6.5 Utilizzazione

• Utilizzabilita’ dei permessi per motivi diversi da quello del rilascio:

o motivi familiari: per lavoro subordinato, lavoro autonomo (anche come socio lavoratore di cooperative), studio

o lavoro autonomo: per lavoro subordinato o studio

o lavoro subordinato: per lavoro autonomo (anche come socio lavoratore di cooperative) o studio

o motivi umanitari: per lavoro autonomo o lavoro subordinato (e sudio?)

o integrazione del minore: per lavoro autonomo, lavoro subordinato o studio

o affidamento: per lavoro autonomo, lavoro subordinato o studio

o minore eta': per studio (Circ. Mininterno 13/11/00; non per lavoro, da Circ. Mininterno 13/11/00; nota: il contratto di apprendistato per l'espletamento del diritto-dovere di istruzione e formazione dovrebbe pero' rientrare nel diritto all'istruzione e formazione)

o motivi di studio o formazione: per lavoro subordinato, per un massimo di 1040 ore per anno; in caso di permesso per formazione professionale, consentiti anche rapporti – aggiuntivi? – di tirocinio funzionali al completamento del percorso di formazione)

o motivi umanitari per protezione sociale o sicurezza pubblica (da L. 155/05): per lavoro subordinato o studio

o asilo: per lavoro subordinato o autonomo o studio

o richiesta di asilo: per lavoro subordinato o autonomo, se, trascorsi sei mesi dalla presentazione della domanda, la decisione non e' stata adottata e il ritardo non possa essere addebitato al richiedente

o acquisto cittadinanza e adozione: per lavoro subordinato e autonomo (nella prassi - da nota della DPL Modena; intende "attesa adozione", salvi i limiti di eta'?)

1.6.6 Conversione

• Convertibilita’ del permesso (sotto opportune condizioni; vedi in seguito)[77]:

o senza vincolo di quote:

§ lavoro subordinato: in lavoro autonomo o residenza elettiva

§ lavoro autonomo: in lavoro subordinato o residenza elettiva

§ ogni permesso: in permesso per motivi familiari

§ motivi familiari: in lavoro subordinato o autonomo, studio, accesso al lavoro (verosimilmente, “attesa occupazione”), esigenze sanitarie (?) o di cura, o residenza elettiva

§ affidamento (di qualunque tipo, incluso l'affidamento di fatto a familiari entro il IV grado, da sent. Corte Costituzionale 198/2003, che parifica anche i minori sottoposti a tutela; nello stesso senso, Sent. Cons. Stato n. 1681/2005; in senso contrario, Circ. Mininterno n. 400/AA/P/12.214.32, che limita il beneficio a coloro che hanno raggiunto i 18 anni prima dell’entrata in vigore della L. 189/02; TAR Piemonte: l'art. 32, co. 1 andrebbe applicato solo ai minori non accompagnati che sono stati affidati a cittadino straniero ai sensi della legge 184/83 e sono stati iscritti nel permesso di soggiorno dell'affidatario prima del compimento dei 14 anni): in lavoro subordinato o autonomo, accesso al lavoro (verosimilmente, “attesa occupazione”), studio, esigenze sanitarie (?) o di cura; nota: la conversione in lavoro o accesso al lavoro, prevista entro quote dall'art. 32, co. 1-quater, T.U., e' effettuata, in realta', in detrazione dalle quote per l'anno successivo (da art. 3, co. 4, DPR 100/2004)

§ integrazione del minore (o anche minore eta’?): in lavoro subordinato o autonomo, studio, accesso al lavoro; nota: la conversione in lavoro o accesso al lavoro, prevista entro quote dall'art. 32, co. 1-quater, T.U., e' effettuata, in realta', in detrazione dalle quote per l'anno successivo (da art. 3, co. 4, DPR 100/2004)

§ motivi umanitari per protezione sociale o sicurezza pubblica (da L. 155/05): in lavoro subordinato, lavoro autonomo (dubbio) o studio, con detrazione dalle quote fissate dal decreto-flussi per l’anno successivo

§ studio in lavoro subordinato o autonomo, dopo il conseguimento della laurea in Italia, con detrazione dalle quote fissate dal decreto-flussi per l’anno successivo

§ studio in motivi religiosi (TAR Emilia Romagna, sulla base di art. 5, co. 5, T.U., e circ. Mininterno 26/5/05 per analogia con art. 14, co. 5 Regolamento)

§ motivi religiosi in residenza elettiva (in luogo della carta di soggiorno, per persone che dispongano di un reddito da lavoro alle dipendenze di enti o organizzazioni del Vaticano; da circ. Mininterno 26/5/05)

o entro quote:

§ motivi di studio o formazione (anche per lo svolgimento di tirocinio formativo): in lavoro subordinato o autonomo

§ lavoro stagionale: in lavoro subordinato, entro quote, dalla seconda stagione (secondo il TAR Piemonte, anche extra quote e dalla prima stagione)

1.7 La carta di soggiorno

1.7.1 Cittadini stranieri

Requisiti

• Requisiti:

o 6 anni[78] di soggiorno legale

o titolarita’ di un permesso per il quale sia possibile un numero indeterminato di rinnovi: lavoro subordinato o autonomo, motivi familiari, asilo, asilo umanitario, motivi religiosi (circ. Mininterno 26/5/05, purche' il reddito sia percepito o dichiarato in Italia), residenza elettiva; esclusi: studio, lavoro stagionale, permessi di breve durata; molte ambiguita’; Circ. Mininterno 23/10/00 esclude esplicitamente anche titolari di permesso per lavoro nello spettacolo (e forse, in generale, ex art. 27 T.U.), “lavoro subordinato - attesa occupazione”, studio religioso (?); Circ. Mininterno 4/1/01 esclude esplicitamente anche titolari di permesso per “lavoro subordinato a tempo determinato” (in senso contrario, Tar Umbria); Tar Campania: rilevante il titolo del permesso, non il tipo di rapporto di lavoro effettivamente in corso

o reddito superiore all’assegno sociale, anche associato a potenziale (da Relazione illustrativa del Regolamento) trattamento pensionistico per invalidita’; Circ. Mininterno 23/10/00: reddito commisurato (come per ricongiungimento) al numero dei familiari conviventi, anche se la carta non e’ richiesta per loro (nota: coerente con art. 9, co. 1 T.U.)

• La circolare del Mininterno 23/10/2000 sosteneva la necessita’ del possesso di permesso indefinitamente rinnovabile per tutti gli anni richiesti[79]; sentenze di diversi TAR (es.: TAR Lombardia) contrarie; la circolare del Mininterno 3/6/02 ha rivisto l’interpretazione: 6 anni[80] di soggiorno legale a qualunque titolo e titolarita’ di permesso indefinitamente rinnovabile solo al momento della richiesta della carta (nello stesso senso: Tar Umbria)

Motivi ostativi

• Motivi ostativi: condanne (anche non definitive) o rinvii a giudizio per reati di cui all’art. 380 (delitti non colposi, consumati o tentati, per i quali sia prevista la reclusione non inferiore nel minimo a 4 anni (L. 155/2005)[81], nel massimo a 20 anni; delitti contro la personalità dello Stato, delitto di devastazione e saccheggio, delitti contro l'incolumità pubblica, delitto di riduzione in schiavitù, furto aggravato, rapina, delitti di illegale fabbricazione, introduzione nello Stato, messa in vendita, cessione, detenzione e porto in luogo pubblico o aperto al pubblico di armi da guerra o tipo guerra o parti di esse, di esplosivi, di armi clandestine nonché di più armi comuni da sparo, delitti concernenti sostanze stupefacenti o psicotrope, delitti commessi per finalità di terrorismo o di eversione dell'ordine costituzionale, delitti di promozione, costituzione, direzione e organizzazione delle associazioni segrete e a carattere militare, delitti di partecipazione, promozione, direzione e organizzazione della associazione di tipo mafioso, delitti di promozione, direzione, costituzione e organizzazione della associazione per delinquere) e all’art. 381, non colposi (corruzione, violenza o minaccia a pubblico ufficiale, corruzione di minorenni, lesione personale, danneggiamento aggravato, truffa, appropriazione indebita, alterazione di armi e fabbricazione di esplosivi non riconosciuti) c.p.p.

Familiari del richiedente o titolare

• La carta puo’ essere chiesta anche per coniuge e figli minori (o minori affidati; da art. 31, co. 2 T.U.) di eta’ > 14 anni, conviventi; requisito ulteriore: alloggio idoneo; secondo il TAR Sicilia, precedenti penali in capo al coniuge del cittadino straniero cui possa essere rilasciata la carta di soggiorno non ostano a che la carta sia rilasciata anche a detto coniuge
• Possibile richiedere la carta di soggiorno anche per i figli maggiorenni totalmente invalidi a carico del richiedente (art. 16, co. 4 Regolamento, in contrasto con art. 9 T.U.)
• La carta di soggiorno e’ rilasciata anche al familiare che fa ingresso per ricongiungimento con titolare di carta di soggiorno (art. 30, co. 4 T.U.; verosimilmente, in presenza degli altri requisiti; nota: mentre le condizioni di reddito e alloggio sono automaticamente soddisfatte, quelle relative ad assenza di condanne o procedimenti pendenti devono verosimilmente essere dimostrate; vedi pero', in senso contrario, sent. TAR Sicilia); si applica anche per l’ingresso al seguito di titolare di carta?

Richiesta, rilascio, diniego

• La richiesta puo’ essere presentata in qualunque momento successivo alla maturazione dei requisiti (non solo alla scadenza del permesso di soggiorno; circolare Mininterno 4/4/2001)
• La richiesta deve contenere l’indicazione dei luoghi di soggiorno negli ultimi 6 anni[82] (o, per i familiari, nel piu’ breve periodo di soggiorno in Italia; circolare Mininterno 4/4/2001)
• La carta e’ rilasciata o negata entro 90 gg.

Diritti

• La carta di soggiorno e' un titolo di soggiorno di durata illimitata
• Titolare di carta espellibile solo per motivi di ordine pubblico o sicurezza dello Stato o se sottoposto a misura di prevenzione
• La carta di soggiorno da’ accesso a tutte le attivita’ non espressamente riservate all’italiano o vietate allo straniero, e a tutte le forme di servizio o assistenza pubblici, salvo che sia previsto il contrario; nota: per l'instaurazione di un rapporto di lavoro non e' richiesta la stipula di un contratto di soggiorno (circ. Mininterno 25/10/2005)
• Sono riservate ai cittadini italiani le attivita’ che comportino l’esercizio di pubblici poteri o che attengano alla tutela dell’interesse nazionale (art. 37, co. 1 D. Lgs. 29/93, ora art. 38 D. Lgs. 165/01; altre attivita’? No, secondo Sent. Corte d’Appello Firenze 2/7/02 e Ord. Trib. Genova 26/6/04; in senso contrario - preclusione dell'accesso al pubblico impiego, da art. 2 DPR 3/1957 - il Parere Ministero funzione pubblica 196/2004, il Parere dell'Avvocatura generale dello Stato 18/2/2004, il Parere Consiglio di Stato 2592/2003, Sent. TAR Veneto e TAR Toscana)

Revoca

• Revoca della carta in caso di condanna anche non definitiva per reati di cui agli artt. 380 e 381 (non colposi) c.p.p.; rilascio, se non si deve procedere a espulsione, di altro permesso per il quale siano soddisfatti i requisiti; nota: alla condanna, anche non definitiva, per reati di cui all'art. 380 c.p.p. puo' seguire (sia pure in modo non automatico, da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003 e Ord. Consiglio di Stato 27/9/2005) anche il diniego del permesso

Tutela

• Provvedimenti di diniego o revoca della carta adottati con atto scritto e motivato, consegnato a mano o notificato allo straniero, contenente l’indicazione delle modalita’ di impugnazione; sintesi in lingua comprensibile o, se non e’ possibile per indisponibilita’ di personale idoneo alla traduzione del provvedimento in tale lingua, in inglese, francese o spagnolo, a scelta dell’interessato

• Ricorso al TAR contro rifiuto o revoca della carta di soggiorno; in caso di allontanamento del familiare in seguito a rifiuto o revoca della carta, possibile il ricorso al giudice ordinario (esenzione da ogni imposta)
• Nota: Sent. Cass. Civ. 8381/00 e 8512/02 stabiliscono che in sede di ricorso contro l’espulsione non e’ invocabile l’illegittimita’ dell’atto amministrativo (rifiuto, revoca, etc.) che ha dato origine al provvedimento; Sent. Cass. 6370/04 stabilisce che il giudice ordinario puo' decidere sul ricorso contro l'espulsione anche se e' pendente il ricorso davanti al TAR contro il provvedimento negativo sul titolo di soggiorno

1.7.2 Familiari di cittadini comunitari o italiani

Beneficiari

• In caso di cittadino italiano, puo’ essere chiesta la carta di soggiorno per

o coniuge, figlio minore o genitore conviventi (art. 9, co. 2 T.U.); nota: il requisito di convivenza contrasta con Sent. Corte di Giust. C-267-1983

o familiari con diritto di soggiorno: coniuge non legalmente separato, figli di eta' < 21 anni, figli di eta' > 21 anni, se a carico, genitori del titolare del diritto di soggiorno e del coniuge (L. 29/2006)[83], altri ascendenti e discendenti del cittadino o del coniuge, a loro carico; ogni altro membro della famiglia che sia, in Italia (corrisponde a "nel paese di provenienza" per il familiare di cittadino comunitario che eserciti il diritto alla libera circolazione), convivente o a carico del coniuge, degli ascendenti del cittadino o degli ascendenti del coniuge (da combinato disposto di art. 3, co. 3 T.U. Comunitari e art. 30, co. 4, T.U.)

o ulteriori familiari ricongiunti (art. 30, co. 4, T.U.; ad esempio, il genitore naturale di minore italiano)

• In caso di cittadino comunitario residente in Italia, puo’ essere chiesta la carta di soggiorno anche per

o coniuge, figlio minore o genitore conviventi (art. 9, co. 2 T.U.); nota: il requisito di convivenza contrasta con Sent. Corte di Giust. C-267-1983

o familiari con diritto di soggiorno:

§ in caso di cittadino avente diritto di soggiorno in Italia per lavoro subordinato o autonomo o per effettuare o ricevere una prestazione di servizi: coniuge, figli di eta' inferiore ai 21 anni (da L. 29/2006)[84], ascendenti e discendenti del cittadino o del coniuge, a loro carico (nota: la L. 29/2006 ha omesso inspiegabilmente di rimuovere, in questo caso, la condizione di carico); ogni altro membro della famiglia che sia, nel paese di provenienza (verosimilmente, lo Stato membro di provenienza), convivente o a carico del coniuge (o, verosimilmente, del cittadino comunitario; vedi, ad es., art. 1, Direttiva 73/148/CEE), degli ascendenti del cittadino o degli ascendenti del coniuge (combinato disposto di art. 3, co. 3 T.U. Comunitari e art. 30, co. 4, T.U.; nota: previsioni di cui all'art. 5, co. 4 T.U. Comunitari incluse nelle precedenti)

§ in caso di cittadino avente diritto di soggiorno in Italia per altri motivi: coniuge non legalmente separato, figli di eta' < 21 anni, figli di eta' > 21 anni, se a carico, genitori del titolare del diritto di soggiorno e del coniuge (L. 29/2006)[85]

o ulteriori familiari ricongiunti (art. 30, co. 4, T.U.; ad esempio, il genitore naturale di minore comunitario)

Requisiti

• Rilascio non condizionato alla presentazione di documentazione relativa a soggiorno pregresso, e disponibilita’ di alloggio
• Quanto alla disponibilita' di reddito, la L. 29/2006 ha soppresso il riferimento dell’art. 5, co. 5 T. U. Comunitari all'art. 16, co. 6, Regolamento (che, per altro, non prevede piu' il requisito di reddito); tuttavia, per familiari di cittadino comunitario stabilitosi in Italia per studio o per "altri motivi", l'art. 3, co. 4, lettera b, T.U. Comunitari pone, come requisito per il diritto di soggiorno (e, a fortiori, per il rilascio della carta di soggiorno, anche ai familiari) la disponibilita' di risorse sufficienti a non gravare sull'assistenza pubblica (attestabile con semplice dichiarazione - da L. 29/2006) o, rispettivamente, di reddito non inferiore a quello previsto per il ricongiungimento con lo straniero[86]
• Non e' chiaro se si applichi il requisito relativo ad assenza di condanne o rinvii a giudizio (l'art. 9, co. 1 T.U. lo imporrebbe; il combinato disposto di art. 28, co. 2, col richiamo al DPR 1656/1965, ora sostituito dal DPR 54/2002, ne escluderebbe l'applicazione automatica, se interpretato alla luce di Sent. Corte Giust. C-503-03, secondo cui non si puo' derogare alle disposizioni su ingresso e soggiorno dei familiari di un cittadino dell'Unione europea senza che siano stati allegati motivi di ordine pubblico, di pubblica sicurezza o di sanita' pubblica); inoltre, secondo il TAR Sicilia, precedenti penali in capo al coniuge del cittadino straniero cui possa essere rilasciata la carta di soggiorno non ostano a che la carta sia rilasciata anche a detto coniuge

Provvedimenti negativi

• Il diritto al soggiorno (e alla carta di soggiorno) per il familiare straniero di cittadino comunitario che eserciti il diritto alla libera circolazione viene meno quando vengono meno i requisiti previsti (diritto di soggiorno del cittadino comunitario e, in alcuni casi, assicurazione sanitaria e risorse o reddito)
• Salvo motivi di urgenza, le decisioni di diniego di rilascio o rinnovo della carta sono adottate dopo aver sentito un'apposita Commissione istituita presso il Mininterno, dalla quale l'interessato ha diritto di farsi ascoltare, con l'assistenza di una persona di fiducia, o di farsi rappresentare da questa (da art. 9, T.U. Comunitari)
• Nota: la dipendenza del diritto di soggiorno da quello del familiare comunitario rende la carta di soggiorno meno stabile, sotto questo aspetto, di quanto non sia quella dello straniero ordinario, in contrasto con art. 30, co. 4 T.U., che fa riferimento, evidentemente, alla carta di soggiorno come disciplinata dal T.U.; tuttavia, L. 29/2006 dispone ora che per i familiari stranieri di cittadino comunitario, la carta di soggiorno e' quella disciplinata dall'art. 9 T.U.[87] (nota: la posizione del familiare risulta cosi', per certi aspetti, piu' forte di quella del cittadino comunitario)

2. Allontanamento e detenzione

2.1 Il respingimento

Presupposti

• Straniero respinto alla frontiera quando

o tenta di fare ingresso da un valico non autorizzato (a meno che questo non avvenga per cause di forza maggiore)

o quando e’ privo dei requisiti previsti per l’ingresso (documentazione relativa a finalita’ e durata del soggiorno, mezzi di sostentamento sufficienti, eventuali mezzi per la copertura delle spese di rimpatrio, passaporto valido e, se richiesto, visto di ingresso, ovvero carta di soggiorno o permesso di soggiorno idoneo in corso di validita’ o visto di reingresso)

o esistono motivi di pericolo per ordine pubblico e sicurezza dello Stato (anche per paesi Schengen; salvo ragioni umanitarie o obblighi costituzionali o internazionali)

o e’ stato condannato (anche in primo grado o in seguito a patteggiamento) per reati art. 380, co. 1 e 2, c.p.p., o per reati riguardanti stupefacenti, liberta’ sessuale, favoreggiamento di migrazione clandestina, reclutamento di minori da impiegare in attivita' illecite o di persone da destinare a prostituzione o a sfruttamento di prostituzione

o e’ gravato da un divieto di reingresso in seguito a espulsione

o sussistono i presupposti per la sua espulsione

o e’ stato segnalato per la non ammissione in Area Schengen (T.U.: per soli motivi di ordine pubblico e sicurezza degli Stati e di tutela delle relazioni internazionali; Regolamento: qualunque motivo, incluso allontanamento con divieto di reingresso)

o non sono soddisfatte norme doganali e valutarie, e requisiti sanitari previsti dalla normativa vigente in materia di profilassi internazionale

Eccezioni

• Non si applicano le disposizioni sul respingimento (quelle relative alle sanzioni per il vettore, formalmente si’, ma, verosimilmente, lo straniero trasportato non si considera in posizione irregolare) in caso di applicazione di un regime di protezione temporanea o se lo straniero presenta una domanda di asilo, salvo il caso di domanda inammissibile, perche’ lo straniero

o e’ gia’ stato riconosciuto rifugiato in altro Stato

o proviene da uno Stato, diverso da quello di appartenenza, che abbia aderito alla convenzione di Ginevra, nel quale ha trascorso un periodo di soggiorno, e non di solo transito verso l’Italia, senza chiedere asilo

o soddisfa le condizioni previste dall'articolo 1, paragrafo F, della convenzione di Ginevra: responsabile di

- crimine contro la pace

- crimine di guerra

- crimine contro l’umanita’

- crimine grave di diritto comune al di fuori del paese ospitante

- azioni contrarie alle finalita’ delle Nazioni Unite

o e’ stato condannato in Italia per uno dei delitti previsti dall'articolo 380, commi 1 e 2, del codice di procedura penale, o e’ pericoloso per la sicurezza dello Stato, ovvero appartiene ad associazioni di tipo mafioso o dedite al traffico degli stupefacenti o ad organizzazioni terroristiche

• Divieto di respingimento, in ogni caso, verso un paese in cui lo straniero

o possa essere perseguitato per motivi di

- razza

- sesso

- lingua

- cittadinanza

- religione

- opinioni politiche

- condizioni personali o sociali

o possa rischiare di essere rinviato verso un altro Stato nel quale non sia protetto dalla persecuzione

• Non puo' essere respinto alla frontiera, per il semplice fatto di non essere in possesso di documenti di identita' o di viaggio validi o del visto di ingresso, lo straniero che possa provare l'esistenza del legame coniugale o familiare con cittadino comunitario che eserciti il diritto alla libera circolazione (Corte di Giustizia europea, Sent. C-459-1999) o con cittadino italiano (da art. 28, co. 2, T.U.)
• Non puo' essere negato l'ingresso ai familiari di un cittadino dell'Unione europea (o di un cittadino italiano, da art. 28, co. 2, T.U.) per il semplice fatto che essi figurano nell'elenco delle persone non ammissibili del SIS, su iniziativa di uno Stato membro, senza che siano stati allegati motivi di ordine pubblico, di pubblica sicurezza e di sanita' pubblica (Sent. Corte Giust. C-503-03)

Modalita'

• Respingimento effettuato da

o polizia di frontiera, nei casi in cui lo straniero si presenti a un valico di frontiera autorizzato

o questore, nei casi in cui lo straniero

- sia fermato subito dopo aver fatto ingresso da un valico di frontiera non autorizzato

- sia stato ammesso temporaneamente nel territorio dello Stato perche’ bisognoso di soccorso (come nel caso tipico di intercettazione in acque teritoriali)

• Provvedimento di respingimento adottato con atto scritto e motivato, consegnato a mano o notificato allo straniero, contenente l’indicazione delle modalita’ di impugnazione (art. 3, co. 3 Regolamento); sintesi in lingua comprensibile o, se non e’ possibile per indisponibilita’ di personale idoneo alla traduzione del provvedimento in tale lingua, in inglese, francese o spagnolo, a scelta dell’interessato (nota: questo renderebbe illegittimo ogni eventuale respingimento immediato in mare)

Conseguenze

• Il respingimento non comporta di per se’ un divieto di reingresso ne’ una segnalazione al Sistema Informativo Schengen (SIS)
• Obbligo per il vettore (salvo il caso di applicazione di un regime di protezione temporanea o di presentazione di domanda di asilo non inammissibile) di riconduzione immediata nel paese di provenienza o in quello che ha rilasciato il documento di viaggio

o dello straniero che debba essere respinto

o dello straniero in transito, qualora il vettore che avrebbe dovuto trasportarlo nel Paese di destinazione rifiuti di imbarcarlo o le autorita' dello Stato di destinazione gli abbiano negato l'ingresso o lo abbiano rinviato in Italia e lo straniero non risulti ammissibile nel territorio dello Stato (modifica all’art. 10, co. 3, T.U., introdotta da D. Lgs. 87/03)

• Sanzioni per il vettore che non abbia controllato la regolarita’ dei documenti dello straniero trasportato ai fini dell’ingresso o non ne abbia segnalato la presenza (la segnalazione libera dalle sanzioni? Non e’ chiaro se “controllare” la regolarita’ significhi anche “impedire l’imbarco”; se e’ cosi’, la segnalazione e’ insufficiente): da 3500 a 5500 euro[88] per ogni straniero trasportato (da modifica all’art. 12, co. 6, T.U., introdotta da D. Lgs. 87/03); nei casi piu' gravi, sospensione da 1 a 12 mesi, o revoca, della licenza o autorizzazione o concessione

Tutela

• Tutela giurisdizionale dello straniero respinto:

o in caso di trattenimento in CPT in attesa di eseguire il respingimento (es.: per motivi di soccorso): possibile tutela in sede di procedimento di convalida del trattenimento da parte del giudice (nota: lo svolgimento della procedura di convalida non puo’ comunque ritardare l’allontanamento dall’Italia; in caso di respingimento differito, questa disposizione puo' sottrarre di fatto il provvedimento e i suoi presupposti al controllo giudiziario)

o in generale: ricorso al TAR (o al giudice ordinario, in caso di respingimento fondato sull’inammissibilita’ della domanda di asilo, ovvero in caso di ingresso al seguito del familiare o per ricongiungimento), previa nomina di un rappresentante legale (anche dal consolato o dall’ambasciata italiana)

Respingimento in mare: limiti

• Le navi in servizio di polizia o della Marina militare possono fermare e ispezionare le navi per le quali vi sia il fondato sospetto che trasportino illecitamente immigrati, e, in caso di conferma dei sospetti, sequestrarle e condurle in un porto italiano

o nelle acque territoriali o in quelle contigue (nota: a tutt'oggi non istituite per l'Italia)

o in alto mare, nei limiti consentiti dal diritto internazionale o da accordi bilaterali o multilaterali: salvo il caso di accordo bilaterale (es.: con l'Albania del 25/3/1997, con protocollo di attuazione del 2/4/1997), che consenta l'adozione immediata delle misure in questione,

- la possibilita' di fermo e ispezione (diritto di visita) e' consentita (art. 100 Convenzione di Montego Bay)

§ per navi nazionali o da considerare come nazionali a dispetto della diversa bandiera o della mancanza di bandiera

§ per navi prive di nazionalita'

§ per navi straniere, nel caso in cui vi sia il fondato sospetto che siano impegnate in tratta degli schiavi (o altro, qui irrilevante); negli altri casi, solo previa autorizzazione dello Stato di bandiera (cosi' prevede anche l'art. 7, co. 3 Decreto Mininterno 14/7/03)

- la possibilita' di adottare misure conseguenti alla conferma dei sospetti e' consentita solo

§ per navi italiane

§ per navi di qualunque nazionalita' nell'ambito del diritto di inseguimento (per reati commessi nelle acque territoriali o contigue)

§ per navi di qualunque nazionalita' il cui comportamento dimostri che lo Stato di bandiera non ha esercitato un effettivo controllo in materia di sicurezza (interpretazione dubbia)

§ per navi straniere, previa autorizzazione dello Stato di bandiera (nota: per navi prive di bandiera non sembrano esistere previsioni precise); nota: l'adozione di misure a seguito dei controlli per navi straniere o prive di bandiera in acque internazionali non e' disciplinata in dettaglio dal Decreto Mininterno 14/7/03; deve considerarsi esclusa?)

• Possibilita’, ove ne ricorrano i presupposti (di fatto, solo in presenza di accordo bilaterale, come con Albania), di rinvio nel porto di provenienza delle navi adibite al trasporto di migranti clandestini (art. 7, co. 2 Decreto Mininterno 14/7/03; nota: senza riguardo per la possibile presenza a bordo di rifugiati!)

2.2 L'espulsione

2.2.1 L'espulsione per motivi di pericolosita'

Presupposti

• Espulsione

o per motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato o in azioni di contrasto delle attivita' terroristiche (L. 155/2005)

o a titolo di misura di sicurezza aggiuntiva alla pena

o a titolo di sanzione sostitutiva della pena detentiva (all’atto della pronuncia della sentenza) o alternativa alla detenzione (in fase di espiazione)

o come misura di prevenzione

Ordine pubblico e sicurezza dello Stato

• Espulsione per motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato o in azioni di contrasto delle attivita' terroristiche (L. 155/2005):

o disposta con decreto del Ministro dell’interno (amministrativa), o dal Tribunale per i minorenni (giudiziaria) in caso di espulsione di minore

o l'espulsione in azioni di contrasto delle attivita' terroristiche puo' riguardare persone appartenenti a categorie di cui all'articolo 18 della legge 22 maggio 1975, n. 152 o per le quali si possa ritenere che la permanenza nel territorio dello Stato possa in qualsiasi modo agevolare organizzazioni o attivita' terroristiche, anche internazionali; puo' essere disposta anche dal prefetto, su delega del Ministro dell'interno (L. 155/2005)

o eseguita con accompagnamento immediato alla frontiera

o ricorso al TAR del Lazio, sede di Roma (anche dal consolato o ambasciata italiana all’estero; sottoscrizione del ricorso autenticato dal funzionario della Rappresentanza; copia del ricorso inviata al Ministro dell’interno), o, in caso di espulsione di minore, alla Corte d'Appello; in caso di contrasto delle attivita' terroristiche, non puo' essere concessa la sospensiva (L. 155/2005)

o il Ministro dell’interno puo’ far pervenire osservazioni al giudice entro 5 gg.

o fino al 31/12/2007, se la decisione sul ricorso dipende dalla cognizione di atti per i quali sussiste il segreto d'indagine o il segreto di Stato, il procedimento e' sospeso fino a quando l'atto o i contenuti essenziali dello stesso non possono essere comunicati al TAR; se la sospensione supera i 2 anni, il TAR puo' fissare un termine entro il quale l'amministrazione e' tenuta a produrre nuovi elementi o a revocare l'espulsione; trascorso il termine, il TAR decide allo stato degli atti (L. 155/2005)

o fino al 31/12/2007, non si applicano, in questi casi, le procedure sull'espulsione di persona sottoposta a procedimento penale

Misura di sicurezza

• Espulsione a titolo di misura di sicurezza:

o disposta dal giudice (giudiziaria)

o per straniero condannato per reati di cui agli artt. 380 e 381 c.p.p. che risulti socialmente pericoloso, o per straniero che intendeva commettere un delitto e che e' stato assolto perche' la sua condotta non ne ha poi integrato la fattispecie (art. 59, c.p.), o per straniero che si e' accordato con almeno un'altra persona per commettere un delitto poi non commesso (art. 115, c.p.)

o divieto di reingresso: fissato con la sentenza; in mancanza, 10 anni[89] (da art. 13, co. 14, T.U.)

o per straniero condannato,

- l'espulsione e' eseguita, successivamente all’espiazione della pena con accompagnamento immediato alla frontiera; questore e autorita’ consolare sono avvertiti per tempo[90]

- la revoca o la non applicazione puo’ essere disposta dal magistrato di sorveglianza su istanza dell’interessato e a seguito di udienza; diritto a rimanere in Italia fino a decisione del magistrato

- provvedimento del magistrato di sorveglianza concernente la misura di sicurezza impugnabile davanti al Tribunale di sorveglianza (art. 680 c.p.p.)

Sanzione sostitutiva della detenzione

• Espulsione sostitutiva della pena detentiva:

o disposta (facoltativamente) dal giudice (giudiziaria)

o per straniero che debba essere condannato, o per il quale si debba applicare la pena su richiesta (patteggiamento), per reato non colposo, alla detenzione < 2 anni senza possibilita’ di sospensione, e che dovrebbe comunque, in mancanza, subire l’espulsione, ai sensi dell’art. 13, co. 2 T.U., per soggiorno illegale (nota: il caso di mancato ottemperamento all’invito all’allontanamento in caso di rifiuto del permesso dovrebbe essere, in base ad art. 12, co. 2 Regolamento, assimilato al caso di cui all'art. 13, co. 2, lettera a, T.U.) o come misura di prevenzione

o escluso il caso in cui si tratti di delitti di cui all’art. 407, co. 2, lettera a, c.p.p. (delitti di cui agli artt. 285, 286, 416 bis e 422 del codice penale; delitti consumati o tentati di cui agli artt. 575, 628, terzo comma, 629, secondo comma, e 630 dello stesso codice penale; delitti commessi avvalendosi delle condizioni previste dall'art. 416 bis del codice penale ovvero al fine di agevolare l'attività delle associazioni previste dallo stesso articolo; delitti commessi per finalità di terrorismo anche internazionale o di eversione dell'ordinamento costituzionale per i quali la legge stabilisce la pena della reclusione non inferiore nel minimo a cinque anni o nel massimo a dieci anni, nonche' delitti di cui agli articoli 270, terzo comma, 270-bis, secondo comma, e 306, secondo comma, del codice penale; delitti di illegale fabbricazione, introduzione nello Stato, messa in vendita, cessione, detenzione e porto in luogo pubblico o aperto al pubblico di armi da guerra o tipo guerra o parti di esse, di esplosivi, di armi clandestine nonché di più armi comuni da sparo escluse quelle previste dall'art. 2, comma terzo, della legge 18 aprile 1975, n. 110; delitti di cui agli artt. 73, limitatamente alle ipotesi aggravate ai sensi dell'art. 80, comma 2, e 74 del testo unico delle leggi in materia di disciplina degli stupefacenti e sostanze psicotrope, prevenzione, cura e riabilitazione dei relativi stati di tossicodipendenza, approvato con decreto del Presidente della Repubblica 9 ottobre 1990, n. 309, e successive modificazioni; delitto di cui all'art. 416 del codice penale nei casi in cui è obbligatorio l'arresto in flagranza; delitti previsti dagli articoli 600, 600 bis, comma 1, 600 ter, comma 1, 601, 602, 609 bis nelle ipotesi aggravate previste dall'articolo 609 ter, 609 quater, 609 octies del codice penale), o di delitti puniti dal Testo Unico con pena edittale superiore, nel massimo, a 2 anni (nota: esclusi i casi di condanna conseguente a mancato allontanamento entro i 5 gg. o a violazione del divieto di reingresso)

o nota: la condanna per uno dei reati ostativi all’ingresso e’ motivo valido di revoca del permesso di soggiorno; la revoca del permesso e’ motivo di espulsione ai sensi dell’art. 13, co. 2 T.U.; se, quindi, il reato in questione non rientra tra quelli per i quali e’ esclusa l’applicazione della misura dell’espulsione sotitutiva della pena detentiva, il responsabile puo’ essere oggetto, in linea di principio, di tale provvedimento anche se originariamente titolare di un permesso di soggiorno valido

o esclusi (ovviamente) i casi in cui si applichino i divieti di espulsione: rischio di persecuzione, minore, familiare o coniuge di italiano, donna incinta o puerpera o marito convivente di questa (rectius, padre del bambino?), titolare di carta di soggiorno

o condizione necessaria: provvedimento immediatamente eseguibile (accompagnamento immediato alla frontiera senza previo trattenimento in CPT)

o espulsione eseguita anche in caso di sentenza non irrevocabile

o divieto di reingresso per il periodo > 5 anni, stabilito dal giudice; sanzione sostitutiva revocata dal giudice in caso di reingresso illegale prima della scadenza del divieto

o ricorso, come per la condanna (nota: non in caso di patteggiamento; possibile comunque ricorso in Cassazione, ad es.: per mancata verifica di una delle condizioni)

Misura alternativa alla detenzione

• Espulsione alternativa alla pena detentiva:

o disposta (obbligatoriamente) dal magistrato di sorveglianza (giudiziaria)

o per straniero, gia’ identificato, detenuto, che debba scontare una pena, anche residua, < 2 anni, e che dovrebbe comunque, in mancanza, subire l’espulsione, ai sensi dell’art. 13, co. 2 T.U., per soggiorno illegale (nota: il caso di mancato ottemperamento all’invito all’allontanamento in caso di rifiuto del permesso dovrebbe essere, in base ad art. 12, co. 2 Regolamento, assimilato al caso di cui all'art. 13, co. 2, lettera a, T.U.) o come misura di prevenzione

o escluso il caso in cui si tratti di delitti di cui all’art. 407, co. 2, lettera a, c.p.p. o di delitti puniti dal Testo Unico (nota: esclusi i casi di condanna conseguente a mancato allontanamento entro i 5 gg. o a violazione del divieto di reingresso)

o nota: la condanna per uno dei reati ostativi all’ingresso e’ motivo valido di revoca del permesso di soggiorno; la revoca del permesso e’ motivo di espulsione ai sensi dell’art. 13, co. 2 T.U.; se, quindi, il reato in questione non rientra tra quelli per i quali e’ esclusa l’applicazione della misura dell’espulsione alternativa alla pena detentiva, il responsabile puo’ essere oggetto, in linea di principio, di tale provvedimento anche se originariamente titolare di un permesso di soggiorno valido

o nota: lo straniero originariamente in possesso di un permesso di soggiorno rientra nella categoria di cui all’art. 13, co. 2 se non chiede il rinnovo del permesso entro 60 gg. dalla scadenza anche durante la detenzione

o esclusi (ovviamente) i casi in cui si applichino i divieti di espulsione: rischio di persecuzione, minore, familiare o coniuge di italiano, donna incinta o puerpera o marito convivente di questa (rectius, padre del bambino?), titolare di carta di soggiorno

o 10 gg. per proporre opposizione; 20 gg. per la decisione; espulsione eseguita solo dopo la scadenza del termine per l’opposizione o di quello per la decisione

o stato di detenzione mantenuto fino ad acquisizione di tutti i documenti di viaggio necessari (salvo, verosimilmente, che nel frattempo la pena venga interamente espiata)

o accompagnamento immediato alla frontiera

o pena estinta dopo 10 anni, salvo che, nel frattempo, lo straniero sia rientrato illegittimamente (legittimo, ad esempio, l’ingresso per richiesta di asilo o l’ingresso altrimenti autorizzato); detenzione ripristinata in questo caso

• Nota: possibile interferenza, in caso di detenuto con figlio minore in Italia, con la tutela dell'interesse del minore

Misura di prevenzione

• Espulsione come misura di prevenzione:

o disposta dal prefetto (amministrativa)

o per straniero appartenente a una delle categorie di cui

- all’art. 1 L. 1423/56, come sostituito dall’art. 2 L. 327/88: straniero ritenuto dall’autorita’ di PS, sulla base di elementi di fatto, dedito ad attivita’ delittuose

- all’art. 1 L. 575/65, come sostituito dall’art. 13 L. 646/82: straniero indiziato di appartenere ad associazione mafiosa

o eseguita con accompagnamento immediato alla frontiera[91]

2.2.2 L'espulsione per soggiorno illegale

Presupposti

• Espulsione per soggiorno illegale: per straniero

o che abbia eluso i controlli di frontiera e non sia stato fermato subito dopo (e respinto)

o che sia privo di permesso di soggiorno valido, non avendone chiesto il rilascio entro 8 gg. lavorativi dall’ingresso (salvo cause di forza maggiore) o il rinnovo entro 60 gg. dalla scadenza (l'onere della prova della data di ingresso, certificabile mediante il timbro a data sul passaporto, spetta allo straniero; da Sent. Cass. 7668/2004; nota: impossibile per lo straniero ottenere l'apposizione del timbro in caso di ingresso da frontiera interna; il termine di 8 gg. per la richiesta del permesso di soggiorno per il turista che, entrato in Italia, ne esca e vi rientri fruendo del diritto alla libera circolazione decorre dalla data di ciascun successivo ingresso, non da quella del primo ingresso - da Sent. Cass. 11323/2005)

o che abbia subito la revoca (inclusa quella conseguente alla condanna per violazione delle norme sul diritto d'autore o vendita di marchi contraffatti) o l’annullamento del permesso di soggiorno

o che, dopo un ingresso da altro paese Schengen, abbia omesso di fare dichiarazione di soggiorno per oltre 60 gg.

o che non abbia rispettato l’invito a lasciare il territorio dello Stato nel termine (< 15 gg.) fissato dal questore in seguito a diniego di rilascio o di rinnovo del permesso (art. 12, co. 2 Regolamento; nota: il riferimento e' all'espulsione ai sensi dell'art. 13 T.U., senza ulteriori specificazioni; verosimilmente, il caso e' assimilato alla mancata richiesta di permesso di soggiorno, di cui all'art. 13, co. 2, lettera a, T.U.); nota: per il Giudice di pace di Bologna: legittima l'espulsione con intimazione gia' al momento del diniego (orientamento minoritario, pero': vedi altro Giudice di pace di Bologna e Giudice di pace di Roma)

o che non abbia rispettato l’obbligo di lasciare il territorio dello Stato entro 15 gg. in seguito a una precedente espulsione per mancata richiesta di rinnovo[92] (nota: manca una disposizione esplicita[93], ma l’art. 13, co. 5 T.U. stabilisce che lo straniero sia accompagnato alla frontiera quando si ravvisi il rischio che si sottragga all’esecuzione del provvedimento; a fortiori dovra’ essere espulso in caso di mancato rispetto del termine)

o che, senza giustificato motivo, non abbia ottemperato entro 5 gg. all’ordine di allontanamento impartito per l’impossibilita’ di dar luogo o prolungare il trattenimento in CPT (Sent. Corte Cost. 5/04: ampia accezione della nozione di giustificato motivo, inclusa indigenza; circ. Mininterno 15/1/05: l'appartenenza ad un paese colpito dal maremoto integra il giustificato motivo)

o che non abbia rispettato il divieto di reingresso a seguito di espulsione

o che sia stato sottoposto a un provvedimento di respingimento o espulsione da parte di altro Stato membro; previa revoca del permesso di soggiorno, ove ne sia in possesso; esclusi (ovviamente) i casi in cui l'espulsione contrasti con le Convenzioni internazionali in vigore in materia di diritti dell'uomo o si applichino i divieti di espulsione: rischio di persecuzione, minore, familiare o coniuge di italiano, donna incinta o puerpera o marito convivente di questa (rectius, padre del bambino?), titolare di carta di soggiorno (da D. Lgs. 12/2005, di attuazione della Dir. 2001/40/CE)

Modalita'

• Provvedimento

o disposto dal prefetto (espulsione amministrativa)

o eseguito con

- intimazione a lasciare il territorio dello Stato entro 15 gg., nei casi di mancata richiesta di rinnovo entro i 60 gg. successivi alla scadenza, a condizione che non vi sia il rischio che lo straniero si sottragga all’obbligo di lasciare l’Italia

- accompagnamento immediato alla frontiera, negli altri casi[94]

• Lo straniero e’ allontanato verso il paese di appartenenza o, se questo non e’ possibile, verso il paese di provenienza

Convalida del provvedimento di accompagnamento

• Convalida del provvedimento di accompagnamento alla frontiera (da L. 271/2004)[95]:

o comunicazione al giudice di pace territorialmente competente, da parte del questore, del provvedimento entro 48 ore dall’adozione; la competenza e' del tribunale in composizione monocratica, se risulta pendente un giudizio in materia di diritto all'unita' familiare, di cui all'art. 30, co. 6, T.U., o per la tutela dello sviluppo psicofisico del minore, di cui all'art. 31, co. 3, T.U.

o esecuzione del provvedimento sospesa fino alla decisione sulla convalida

o lo straniero e' informato del suo diritto di essere assistito dal difensore di fiducia o, in mancanza, d'ufficio, e di essere ammesso al gratuito patrocinio (nota: difficilmente fruibile; non e' chiaro se si applichino le disposizioni di cui all'art. 142 L , DPR 115/2002, che pongono a carico dell'erario, per il ricorso avverso il provvedimento di espulsione, l'onorario del difensore dello straniero); ai fini dell'ammissione al gratuito patrocinio, in mancanza di codice fiscale, lo straniero puo' limitarsi a fornire generalita' e domicilio all'estero (Ord. Corte Cost. 144/2004)

o lo straniero e' ammesso, se necessario, all'assistenza di un interprete

o udienza in camera di consiglio, in locale messo a disposizione dalla questura, con partecipazione del difensore e dell'interessato (che viene sentito dal giudice), tempestivamente avvertiti

o nelle more della convalida, lo straniero e' trattenuto in un CPT, salvo che il procedimento di convalida possa concludersi in questura prima del trasferimento

o il giudice convalida il provvedimento, con decreto motivato, entro le 48 ore successive alla comunicazione del provvedimento stesso alla Cancelleria, verificata l’osservanza dei termini e la sussistenza dei requisiti per i provvedimenti di espulsione e di accompagnamento; in caso contrario, il provvedimento perde efficacia

o una volta convalidato, il provvedimento di accompagnamento alla frontiera e' esecutivo

o decreto di convalida impugnabile in cassazione; il ricorso non sospende l’esecuzione dell’allontanamento

Ricorso contro il provvedimento di espulsione

• Tutela giurisdizionale:

o ricorso avverso il provvedimento di espulsione al giudice di pace (da L. 271/2004)[96] del luogo dove ha sede il prefetto che ha adottato il provvedimento[97]; la competenza e' del tribunale in composizione monocratica, se risulta pendente un giudizio in materia di diritto all'unita' familiare, di cui all'art. 30, co. 6, T.U., o per la tutela dello sviluppo psicofisico del minore, di cui all'art. 31, co. 3, T.U. (da L. 271/2004)

o il ricorso deve essere presentato entro 60 gg.[98] dalla data del provvedimento[99] (anche dal consolato o dall’ambasciata italiana[100]; sottoscrizione del ricorso autenticata dal funzionario della Rappresentanza; copia del ricorso inviata all’autorita’ che ha adottato il provvedimento); ricorso inammissibile se presentato oltre i termini (il giudice deve pero' valutare se la comunicazione del provvedimento con idonea traduzione sia stata efficace ai fini dell'esercizio del diritto di difesa; da Sent. Corte Cost. 198/2000 e 227/2000)

o il prefetto puo’ far pervenire osservazioni al giudice entro 5 gg.

o il giudice decide con unico provvedimento (impugnabile solo in Cassazione), adottato, in tutti i casi, entro 20 gg.[101] (termine a carattere ordinatorio)[102]

o diritto all’assistenza legale da parte di un patrocinatore legale di fiducia o, in mancanza, di un difensore designato dal giudice nell’ambito dei soggetti iscritti nella tabella apposita, e, se necessario, all’assistenza da parte di un interprete; onorario e spese a carico dell’erario (art. 142 L, D.P.R. 115/2002; nota: art. 13, co. 8 T.U., come modificato da L. 189/02, ha ripristinato il riferimento all’ammissione al gratuito patrocinio, soppresso dall’art. 229 L del DPR 115/02)[103]

Divieti di espulsione e limiti all'esecuzione

• Divieto di espulsione, in ogni caso, verso un paese in cui lo straniero

o possa essere perseguitato per motivi di

- razza

- sesso

- lingua

- cittadinanza

- religione

- opinioni politiche

- condizioni personali (nota: ulteriore rispetto a Convenzione di Ginevra; applicato dal Tribunale di Firenze al caso di prostituta con rischio di ritorsioni in patria) o sociali

o rischi di essere rinviato verso un altro Stato nel quale non sia protetto dalla persecuzione

• Divieti ulteriori di espulsione (salvo motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato):

o minori (salvo il diritto di seguire il genitore o l’affidatario espulsi)

o donne incinte o che abbiano partorito da meno di 6 mesi un figlio cui provvedono (la pronuncia 376/00 della Corte costituzionale ha esteso il divieto di espulsione al marito convivente; non al padre in quanto tale?)

o coniuge di cittadino italiano (risposta del Mininterno a un quesito della questura di Trieste: anche con cittadinanza acquistata per naturalizzazione), con esso convivente (mess. Mininterno 28/2/05: in caso di matrimonio contratto dopo l’adozione del provvedimento di espulsione sussiste l'interesse pubblico alla revoca dell'espulsione; nello stesso senso: Trib. Lucca)

o familiari entro il IV grado di cittadino italiano (risposta del Mininterno a un quesito della questura di Trieste: anche con cittadinanza acquistata per naturalizzazione), con esso conviventi (Tar Emilia Romagna: lo straniero convivente con nipote italiano in tenera eta' e, quindi, privo della capacita' di agire e, in particolare, di quella di voler convivere, non rientra nelle condizioni di inespellibilita')

o titolari di carta di soggiorno (salvo applicazione, anche in via cautelare, di misure di prevenzione di cui all'art. 14 L. 55/90)

o apolidi (Convenzione di New York del 1954, art. 31)

• Il rifugiato regolarmente residente (verosimilmente: "soggiornante") non puo’ essere espulso, se non per motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato (Convenzione di Ginevra del 1951, art. 32) o in seguito a condanna per reato per il quale rappresenti un pericolo per la collettivita’ (Convenzione di Ginevra del 1951, art. 33): sembrano escluse solo l’espulsione come misura di prevenzione e quella sostitutiva alla detenzione o alternativa alla pena, nei casi in cui lo straniero sia in possesso di permesso valido o scaduto da non piu’ di 60 gg., ma appartenga ad una categoria per cui sia prevista l'applicazione di misure di prevenzione; salvo motivi di sicurezza dello Stato deve poter presentare ricorso ed avere un tempo adeguato per cercare paese sicuro di destinazione (escluso l’accompagnamento immediato)
• In caso di richiesta di asilo costituzionale, e' necessaria la richiesta di permesso di soggiorno, al fine di evitare l'espulsione, non essendo sufficiente la proposizione della domanda di asilo (Sent. Cass. 8423/2004)
• Salvo motivi di sicurezza dello Stato, l’apolide deve poter presentare ricorso ed avere un tempo adeguato per cercare paese sicuro di destinazione (Convenzione di New York del 1954, art. 31; escluso quindi l’accompagnamento immediato)
• Salvo motivi di urgenza, le decisioni di allontanamento del familiare straniero di cittadino comunitario che eserciti il diritto alla libera circolazione sono adottate dopo aver sentito un'apposita Commissione istituita presso il Mininterno, dalla quale l'interessato ha diritto di farsi ascoltare, con l'assistenza di una persona di fiducia, o di farsi rappresentare da questa (da art. 9, T.U. Comunitari)
• Nota: l’inespellibilita’ del familiare di italiano convivente in Italia non garantisce di per se' il soggiorno in caso di assenza di convivenza; tuttavia, sulla base dell'equiparazione del familiare straniero di italiano con il familiare straniero di cittadino comunitario che eserciti la libera circolazione (art. 28, co. 2, T.U.), le disposizioni relative al diritto di soggiorno vanno interpretate alla luce della giurisprudenza della Corte di Giustizia europea, in particolare riguardo al carattere non necessario del requisito di convivenza (Sent. Corte Giust. C-267-1983; nello stesso senso, Sent. Corte d'Appello Catania 30/3/2004; in senso contrario Sent. Cass. n. 8034/2003) e al permanere del diritto di soggiorno fino a scioglimento formale dell'unione (Sent. Corte Giust. C-267-1983; in senso contrario Ord. Cons. Stato. n. 767/2005)
• Omissione, sospensione o revoca dell'espulsione di competenza del prefetto, nei casi in cui allo straniero debba essere rilasciato un permesso di soggiorno o una carta di soggiorno per la collaborazione prestata in attivita' di contrasto del terrorismo o dell'eversione, ovvero quando sia necessario per condurre indagini in tali ambiti (da L. 155/2005)
• Sospensione del provvedimento di espulsione per gli stranieri provenienti dalle zone colpite dal maremoto nel Sud-est asiatico (circ. Mininterno 15/1/05)
• Nota: il Tribunale di Trento ha accolto ricorsi avverso provvedimenti di espulsione di stranieri illegalmente soggiornanti, in presenza dei requisiti che avrebbero consentito il loro ingresso per ricongiungimento e il rilascio di un permesso per motivi familiari, considerando la violazione “meramente procedimentale e formale”

Rilascio di permesso di soggiorno nei casi di inespellibilita'

• In caso di impossibilita’ di allontanamento (espulsione o respingimento) per rischio di persecuzione, allo straniero e’ rilasciato un permesso di soggiorno per motivi umanitari (con accesso a lavoro; nota: e studio?); convertibile, secondo il TAR Liguria, in permesso ad altro titolo in presenza dei requisiti (in senso contrario, Nota del Mininterno in risposta a quesito della Prefettura di Udine); obbligo di iscrizione al SSN (assimilato ad asilo da Circ. Minsanita’ 24/3/00)
• In caso di inespellibilita' per minore eta’, lo straniero

o e’ iscritto nel titolo di soggiorno (permesso o carta) del genitore o dell’affidatario regolarmente soggiornante, se e’ di eta’ < 14 anni

o ottiene un permesso per motivi familiari se e’ di eta’ > 14 anni e convivente con il genitore o con l’affidatario regolarmente soggiornanti (circ. Mininterno 23/12/99 e 13/11/00, con ambiguita’ riguardo all’affidatario; possibile il rilascio di carta di soggiorno in presenza dei requisiti in capo a genitore o affidatario?)

o ottiene un permesso per minore eta’, negli altri casi

• In caso di inespellibilita’ per gravidanza in corso o parto recente, allo straniero (madre o marito di questa convivente) e’ rilasciato un permesso di soggiorno per motivi di cura, per il tempo attestato mediante idonea certificazione sanitaria
• In caso di inespellibilita’ per convivenza con coniuge o familiare italiano, allo straniero e’ rilasciato un permesso di soggiorno per motivi familiari (verosimilmente, una carta di soggiorno, se sussistono i requisiti)

Divieto di reingresso

· Divieto di reingresso (esteso, tramite segnalazione al SIS, a tutti i paesi Schengen): 10 anni[104] (salvo diversa disposizione o durata minore, ma comunque > 5 anni, fissata nel decreto di espulsione[105], tenendo conto della condotta tenuta in Italia dallo straniero) a decorrere dalla data documentata (col timbro a data o con altro documento) di uscita dall’Italia

· Alla scadenza del divieto, lo straniero deve produrre idonea documentazione comprovante l’assenza dal territorio dello Stato presso la rappresentanza italiana; la rappresentanza inoltra la documentazione al Mininterno; il Ministero dell'Interno, verificata la sussistenza dei requisiti per il reingresso in Italia a conclusione del divieto di reingresso, provvede all'aggiornamento degli archivi di polizia e dell'archivio Schengen (circ. Mininterno 4/3/05)

· Possibile l’ingresso anticipato, rispetto alla scadenza del divieto di reingresso, previa autorizzazione da parte del Ministro dell’interno, su istanza presentata dallo straniero alla rappresentanza italiana, accompagnata da documentazione relativa al motivo per cui si chiede l’autorizzazione; la rappresentanza inoltra l’istanza al Mininterno e, successivamente, notifica la decisione allo straniero

Violazione del divieto di reingresso

· Reclusione da 1 a 4 anni (da L. 271/2004)[106] in caso di reingresso in violazione del divieto conseguente alla normale espulsione disposta dal prefetto; nuova espulsione con accompagnamento immediato alla frontiera; arresto obbligatorio anche fuor di flagranza (da L. 271/2004), e rito direttissimo[107]

· Reclusione, con arresto obbligatorio anche fuor di flagranza (da L. 271/2004), e rito direttissimo [108], in caso di reingresso in violazione del divieto:

• da 1 a 4 anni, se l'espulsione era stata disposta dal giudice
• da 1 a 5 anni (da L. 271/2004)[109], se il fatto e' commesso da persona denunciata (e, di fatto, espulsa una seconda volta) per una precedente violazione del divieto di reingresso

Trattenimento in CPT

• Il Questore dispone il trattenimento in un Centro di permanenza temporanea e assistenza (CPT), quando non sia possibile eseguire immediatamente l’espulsione con accompagnamento alla frontiera[110]

o per la necessita’ di soccorrere lo straniero

o per necessita’ di accertamenti su identita’ o nazionalita’

o per necessita’ di acquisire documenti per il viaggio

o per mancanza di vettore o di altro mezzo idoneo

Impossibilita' di trattenimento: ordine di allontanamento

• In caso di trattenimento impossibile o scaduto: ordine di lasciare l’Italia entro 5 gg., con indicazione scritta delle conseguenze penali della non ottemperanza

Trasgressione dell'ordine di allontanamento

• In caso di mancato rispetto del termine di 5 gg., senza giustificato motivo (Sent. Corte Cost. 5/04: ampia accezione della nozione di giustificato motivo, inclusa indigenza; circ. Mininterno 15/1/05: l'appartenenza ad un paese colpito dal maremoto integra il giustificato motivo), da parte dello straniero espulso

o per mancata richiesta di rinnovo del permesso di soggiorno: arresto da 6 mesi a un anno con rito direttissimo, trattenimento (obbligatorio, da L. 271/2004)[111] in CPT e nuova espulsione

o per altre forme di soggiorno illegale: reclusione da 1 a 4 anni (da L. 271/2004)[112], con arresto obbligatorio, rito direttissimo, trattenimento (obbligatorio, da L. 271/2004)[113] in CPT e nuova espulsione

• Reclusione, con arresto obbligatorio, rito direttissimo e trattenimento (obbligatorio, da L. 271/2004)[114] in CPT, in caso di presenza illegale sul territorio dello Stato successiva a espulsione adottata per mancato rispetto del termine di 5 gg. per lasciare l’Italia in caso di impossibilita’ di effettuare o prolungare il trattenimento nel CPT per straniero espulso

o per mancata richiesta di rinnovo del permesso di soggiorno: da 1 a 4 anni

o per altre forme di soggiorno illegale: da 1 a 5 anni (da L. 271/2004)[115]

• Secondo la Cassazione (Sent. Cass. 580/2006), in caso di condanna conseguente all'inottemperanza dell'ordine di lasciare il territorio dello Stato entro 5 gg, il nuovo provvedimento di espulsione deve essere eseguito "in ogni caso" con accompagnamento immediato (nota: interpretazione probabilmente errata del testo della norma, che fa riferimento a ciascuno dei due casi contemplati nella parte precedente di art. 14, co. 5 ter, T.U.); in caso di impossibilita', si deve dar luogo a trattenimento, non a nuovo ordine di lasciare il territorio dello Stato entro 5 gg; lo straniero che si trattenga nel territorio in violazione di un ordine del genere non commette reato

2.3 CPT

Presupposti

• Provvedimento di trattenimento adottato dal questore quando[116] non sia possibile eseguire immediatamente l’espulsione con accompagnamento alla frontiera o il respingimento

o per la necessita’ di soccorrere lo straniero

o per necessita’ di accertamenti su identita’ o nazionalita’

o per necessita’ di acquisire documenti per il viaggio

o per mancanza di vettore o di altro mezzo idoneo

Convalida

• Copia degli atti trasmessa entro 48 ore al giudice di pace territorialmente competente (da L. 271/2004), da parte del questore, per la convalida; la competenza e' del tribunale in composizione monocratica, se risulta pendente un giudizio in materia di diritto all'unita' familiare, di cui all'art. 30, co. 6, T.U., o per la tutela dello sviluppo psicofisico del minore, di cui all'art. 31, co. 3, T.U. (da L. 271/2004)
• Il provvedimento di trattenimento (che fa riferimento alla scelta del CPT piu’ vicino effettuata in base alla disponibilita’ di posti) e' comunicato allo straniero, con sintesi in lingua a lui comprensibile o, se non e’ possibile, in inglese, francese o spagnolo, e con informazione sul diritto di essere ammesso, se ne ricorrono le condizioni, al gratuito patrocinio a spese dello Stato e all’assistenza del difensore di fiducia (o, in mancanza, del difensore d’ufficio) in sede di convalida, come pure nell'ambito del procedimento di convalida del provvedimento di accompagnamento immediato alla frontiera; ai fini dell'ammissione al gratuito patrocinio, in mancanza di codice fiscale, lo straniero puo' limitarsi a fornire generalita' e domicilio all'estero (Ord. Corte Cost. 144/2004)
• Nota: di fatto impossibile ottenere in tempo utile la certificazione dei requisiti di reddito, necessaria per l’accesso al gratuito patrocinio, da parte della Rappresentanza diplomatica o consolare del paese di appartenenza; non e' chiaro se si applichino le disposizioni di cui all'art. 142 L , DPR 115/2002, che pongono a carico dell'erario, per il ricorso avverso il provvedimento di espulsione, l'onorario del difensore dello straniero
• Udienza per la convalida in camera di consiglio, con partecipazione del difensore e dell'interessato (che viene sentito dal giudice), tempestivamente avvertiti (da L. 271/2004)
• Lo straniero e' ammesso all'assistenza di un interprete, se necessario (da L. 271/2004)
• Il giudice convalida il provvedimento, con decreto motivato (da L. 271/2004), entro le 48 ore successive, verificata l’osservanza dei termini e la sussistenza dei requisiti per i provvedimenti di espulsione e di trattenimento, escluso il requisito della vicinanza del CPT (da L. 271/2004); in caso contrario, il provvedimento perde efficacia
• Lo svolgimento della procedura di convalida non puo’ comunque ritardare l’allontanamento dall’Italia; nota: in caso di respingimento differito, questa disposizione puo' sottrarre di fatto il provvedimento e i suoi presupposti al controllo giudiziario
• La convalida puo' essere disposta anche in sede di esame del ricorso avverso il provvedimento di espulsione o in occasione della convalida del decreto di accompagnamento alla frontiera (da L. 271/2004); nota: possono presentarsi conflitti di competenza tra diversi giudici di pace

Condizioni: luogo, durata, allontanamento

• Trattenimento in Centro di permanenza temporanea ed assistenza (CPT) piu’ vicino (tra quelli con posti disponibili), ovvero nel luogo di cura in cui lo straniero e’ ricoverato per esigenze di soccorso sanitario, per il tempo strettamente necessario e comunque < 30 gg.[117]
• Trattenimento prorogabile, da parte del giudice, per altri 30 gg.[118], in presenza di gravi difficolta’ relative all’accertamento dell’identita’ e della nazionalita’, o all’acquisizione di documenti per il viaggio[119]
• CPT vigilati dalla forza pubblica e trattenimento ripristinato immediatamente in caso di allontanamento indebito; lo straniero e’ informato di questo al suo ingresso nel CPT
• Il giudice puo’ autorizzare l’allontanamento temporaneo dal CPT, con accompagnamento della forza pubblica, in caso di pericolo di vita per familiare dello straniero o convivente residente (verosimilmente: "soggiornante") in Italia, o per altri gravi motivi

Gestione

• Disposizioni relative alla gestione del CPT adottate dal prefetto in accordo con le direttive del Ministro dell’interno (art. 21, co. 8 Regolamento); possono essere

o stipulate convenzioni con enti locali o con soggetti pubblici o privati per la gestione o lo svolgimento delle attivita’ di promozione nel CPT; i soggetti convenzionati possono avvalersi dell’attivita’ di altri organismi (enti, associazioni del volontariato e cooperative di solidarieta’ sociale)

o concordati progetti di collaborazione con organismi (enti, associazioni del volontariato e cooperative di solidarieta’ sociale) costituiti da almeno 2 anni (da “Carta dei diritti” contenuta nella Direttiva Mininterno 14/4/2000 emanata ex art. 21, co. 8 Regolamento; nota: non previsti termini per la decisione del prefetto sui progetti di collaborazione, ne' obbligo di motivazione, ne' possibilita' di impugnazione), per lo svolgimento di attivita’ di assistenza, incluse attivita’ di

- interpretariato

- informazione legale

- mediazione culturale

- supporto psicologico

- assistenza sociale

- formazione degli operatori

• Se gli accordi di collaborazione con gli organismi ammessi al CPT non consentono di garantire tutte le forme di assistenza previste, il prefetto ne affida l’attuazione al gestore, che puo’ avvalersi di operatori professionali qualificati; deve essere assicurata, se possibile, la presenza quotidiana, nel centro, di operatori esterni (da Direttiva Mininterno 14/4/2000)

Accesso ai CPT

• Ammessi ai CPT

o familiari conviventi

o difensore dello straniero

o ministri di culto

o personale della rappresentanza diplomatica o consolare

o membri degli organismi ammessi a svolgervi attivita’ di assistenza

• Consentito (da Direttiva Mininterno 14/4/2000), su richiesta dello straniero trattenuto e previa autorizzazione da parte del prefetto, l'accesso al CPT a cittadini italiani e a stranieri regolarmente soggiornanti che intendano far visita agli stranieri trattenuti; orari di visita di durata > 2 ore al giorno; diniego dell’autorizzazione comunicato per iscritto entro 48 ore dal ricevimento dell’istanza, ai fini di eventuale impugnazione (davanti a chi?); l’autorizzazione puo’ essere chiesta anche tramite gli organismi ammessi al CPT (se previsto dall’accordo di collaborazione)
• Il delegato ACNUR e i suoi rappresentati autorizzati e muniti di permesso del Mininterno possono accedere al CPT in qualunque momento (salve esigenze di sicurezza e di funzionamento del CPT) e intrattenersi in colloquio riservato con lo straniero, se consenziente (da Direttiva Mininterno 14/4/2000)

Diritti del trattenuto

• Garantiti, allo straniero (da Direttiva Mininterno 14/4/2000), in particolare

o la comunicazione alla autorita’ consolare del Paese di appartenenza dello straniero (salvi i casi di deroga all'obbligo di informazione: dichiarazione esplicita, dietro specifica richiesta, dello straniero o, se di eta’ < 14 anni, di chi esercita la potesta’ sul minore di non volersi avvalere dell’intervento di tale autorita’; rischio di persecuzione per lo straniero o per i suoi familiari) e la segnalazione del trattenimento (anche tramite gli organismi ammessi al CPT) a familiari dello straniero o a suoi conoscenti, se da lui richiesto e limitatamente a quelli da lui indicati

o la liberta’ di corrispondenza riservata anche telefonica

o il recupero degli effetti e dei risparmi personali

• Lo straniero deve avere accesso ai servizi di interpretariato e alla possibilita’ di colloquio con i membri degli organismi ammessi al CPT prima o nelle more della procedura di convalida del trattenimento; ogni elemento a tutela dei diritti dello straniero puo’ essere sottoposto alla questura e al difensore dello straniero; ogni nuovo elemento di rilievo puo’ essere comunicato anche successivamente alla convalida (da Direttiva Mininterno 14/4/2000)
• Il minore puo’ essere trattenuto, e con trattamento adeguato alle sue esigenze, solo a tutela del suo diritto all’unita’ familiare, a condizione che vi sia la richiesta di un genitore o la decisione del Tribunale per i minorenni; negli altri casi il minore e’ affidato a struttura protetta indicata dal Tribunale per i minorenni (da Direttiva Mininterno 14/4/2000)
• Il nucleo familiare sottoposto a trattenimento deve essere ospitato nello stesso CPT e con godimento di spazi propri; in mancanza, si procede a trasferimento ad altro CPT adeguato (da Direttiva Mininterno 14/4/2000)

2.4 Stranieri detenuti

Segnalazione dello stato di detenzione ai fini dell'eventuale espulsione

• In tutti i casi in cui a carico di uno straniero sia adottato un provvedimento di custodia cautelare o una sentenza definitiva di condanna a pena detentiva, e’ data immediata comunicazione al questore e all’autorita’ consolare del paese di appartenenza per avviare la procedura di identificazione e rendere possibile, in presenza delle condizioni di legge, l’esecuzione dell’espulsione subito dopo la cessazione del periodo di custodia cautelare o di detenzione

Rinnovo del permesso durante la detenzione

• Rinnovo del permesso di soggiorno:

o Messaggio del Mininterno alla questura di Vercelli del 4 Settembre 2001: l’istanza di rinnovo del permesso non puo’ essere accolta perche’ la verifica della sussistenza dei requisiti e’ superata dal provvedimento dell’Autorita’ giudiziaria in forza del quale lo straniero e’ detenuto (nota: il fatto che sia superata la necessita’ di verifica dei requisiti dovrebbe facilitare il rinnovo, non precluderlo; l’intepretazione e’ da rivedere alla luce delle restrizioni comportate dalla Sent. Cassazione n. 30130/03, salvo che non prevalga, in senso contrario, la Sent. Cassazione n. 22161/05)

o Nota: la mancata richiesta di rinnovo entro 60 gg. dalla scadenza fa rientrare lo straniero detenuto in una delle categorie di cui all’art. 13, co. 2 T.U. (straniero espellibile dal prefetto), e rende quindi automaticamente applicabile, quando la pena residua non superi i due anni, il provvedimento di espulsione quale sanzione alternativa alla detenzione (art. 16, co. 5 T.U.): per evitarlo, e’ necessario comunque chiedere il rinnovo del permesso nei termini, a prescindere dall’esito della richiesta

Accesso alle misure alternative extra-murarie e al lavoro

• Accesso alle misure alternative alla detenzione:

o l’accesso a misure alternative (incluse le attivita’ lavorative extra-murarie e l’affidamento in prova ai servizi sociali) non richiede ne’ consente il rilascio di un permesso di soggiorno ad hoc (per motivi di giustizia o altro), costituendo l’ordinanza del Magistrato di sorveglianza, di per se’, un’autorizzazione a permanere nel territorio dello Stato (Circ. Mingiustizia 12/4/99 e Circ. Mininterno 2/12/00)

o la Direzione provinciale del lavoro rilascia un apposito atto di avviamento al lavoro (Circ. Minlavoro n. 27/93, confermata da Circ. Mininterno 2/12/00) allo straniero ammesso a svolgere attivita’ lavorativa extra-muraria (tassativamente obbligato a permanere sul territorio dello Stato e a svolgere attivita’ lavorativa da un’ordinanza del Tribunale di sorveglianza o da un provvedimento di ammissione al lavoro esterno, da Circ. Minlavoro n. 27/93)

o il datore di lavoro che occupi alle proprie dipendenze il detenuto straniero ammesso ad attivita’ lavorative (intra o extra-murarie) non e’ punibile ai sensi dell’art. 22, co. 12[120] T.U. (Note Mingiustizia 15/2/99 e 16/3/99)

o esclusa, di fatto, la possibilita’ di conversione del permesso per motivi di giustizia (non piu’ rilasciabile, da Circ. Mininterno 2/12/00) in permesso di soggiorno per lavoro subordinato al termine della misura alternativa

• Giurisprudenza recente (e contraddittoria):

o Sent. Cassazione n. 30130/03: l’accesso all’affidamento in prova al servizio sociale e alle altre misure alternative extra-murarie e’ precluso allo straniero clandestino perche’ comporterebbe la permanenza illegale di uno straniero nel teritorio dello Stato; nota: verosimilmente si applica anche al caso di straniero privo di permesso di soggiorno in corso di validita’ (deve essere quindi, a maggior ragione, contemplata la possibilita’ di rinnovo del permesso anche in condizioni di detenzione); nota: la Cassazione dimentica che la normativa prevede, negli altri casi in cui uno straniero in posizione originariamente illegale non possa o non debba essere espulso, il rilascio di un permesso (es.: cura, art. 31 co. 3); possibile, in generale, il rilascio di un permesso per motivi umanitari (art. 5, co. 6 T.U.)

o Sent. Cassazione n. 22161/05: anche il detenuto straniero privo del permesso di soggiorno ha diritto ad usufruire delle misure alternative alla detenzione per la pari dignita’ col cittadino italiano

Ostativita' delle condanne rispetto a ingresso e soggiorno

• Motivi ostativi all'ingresso:

o l'esistenza di condanne (anche in primo grado o in seguito a patteggiamento) per reati art. 380, co. 1 e 2, c.p.p., o per reati riguardanti stupefacenti, liberta’ sessuale, favoreggiamento di migrazione clandestina, reclutamento di minori da impiegare in attivita' illecite o di persone da destinare a prostituzione o a sfruttamento di prostituzione e' motivo di diniego del visto di ingresso

o la condanna definitiva (successiva all’entrata in vigore della L. 189/02, da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003; secondo il TAR Abruzzo rilevano solo le condanne per reati commessi dopo l’entrata in vigore della L. 189/02) per reati previsti dal Titolo III, Capo III, Sez. II della L. 633/41, e modifiche, in materia di tutela del diritto di autore, e dagli artt. 473, 474 c.p. (vendita di marchi contraffatti) e' motivo di revoca del permesso di soggiorno (per il TAR Puglia, solo del permesso per lavoro autonomo); di norma, lo straniero che dovrebbe essere espulso (e tale e' lo straniero cui dovrebbe essere revocato il permesso, se ne fosse titolare) non e' ammesso nel territorio dello Stato (art. 4, co. 6, T.U.)

• Motivi ostativi al soggiorno:

o di norma, la mancanza, anche sopravvenuta, dei requisiti per l'ingresso, comporta

- rifiuto del rilascio del permesso di soggiorno

- rifiuto del rinnovo del permesso di soggiorno

- revoca del permesso di soggiorno

o la condanna definitiva (successiva all’entrata in vigore della L. 189/02, da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003; secondo il TAR Abruzzo rilevano solo le condanne per reati commessi dopo l’entrata in vigore della L. 189/02) per reati previsti dal Titolo III, Capo III, Sez. II della L. 633/41, e modifiche, in materia di tutela del diritto di autore, e dagli artt. 473, 474 c.p. (vendita di marchi contraffatti) e' motivo di revoca del permesso di soggiorno (per il TAR Puglia, solo del permesso per lavoro autonomo)

o la condanna per uno dei reati ostativi all’ingresso non e’ pero’ motivo di automatico rifiuto del rinnovo (ne', verosimilmente, della revoca), ma deve essere valutata unitamente a condotta, livello di inserimento sociale, condizione familiare in Italia, etc.; da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003; Ord. Consiglio di Stato 27/9/2005: rifiuto del rinnovo non automatico in seguito a condanna: va valutata l'effettiva pericolosita'; nota: Dec. Consiglio di Stato 4714/2005 (che pero' si riferisce all'applicazione della L. 39/90) stabilisce che in caso di condanna inflitta a seguito di patteggiamento, per la quale non puo' esservi misura di sicurezza aggiuntiva dell'espulsione, tale misura non puo' essere nei fatti riproposta per via amministrativa come conseguenza automatica della condanna (sembra quindi da escludere la revoca automatica)

• Motivi ostativi al rilascio o al mantenimento della carta di soggiorno:

o diniego della carta di soggiorno, in caso di condanne (anche non definitive) o rinvii a giudizio per reati di cui all’art. 380 e all’art. 381, non colposi c.p.p.; nota: secondo il TAR Sicilia, precedenti penali in capo al coniuge del cittadino straniero cui possa essere rilasciata la carta di soggiorno non ostano a che la carta sia rilasciata anche a detto coniuge

o revoca della carta in caso di condanna anche non definitiva per reati di cui agli artt. 380 e 381 (non colposi) c.p.p.; rilascio, se non si deve procedere a espulsione, di altro permesso per il quale siano soddisfatti i requisiti; nota: alla condanna, anche non definitiva, per reati di cui all'art. 380 c.p.p. puo' seguire (sia pure in modo non automatico, da Messaggio telegrafico Mininterno del 9/9/2003 e Ord. Consiglio di Stato 27/9/2005) anche il diniego del permesso

3. Diritti

3.1 Assistenza sanitaria

3.1.1 Iscrizione obbligatoria

Categorie

• Iscrizione obbligatoria al SSN per

o i titolari di uno dei seguenti permessi di soggiorno (in corso di validita’ o del quale sia stato chiesto il rinnovo):

- lavoro subordinato (anche stagionale)

- lavoro autonomo

- motivi familiari

- asilo politico; secondo Circ. Minsanita’ 24/3/00, ai fini dell’iscrizione al SSN, il riferimento e’ al titolare di asilo politico – ai sensi della Costituzione? –, di status di rifugiato o di permesso rilasciato ex art. 19, co. 1 T.U. a straniero inespellibile per rischio di persecuzione

- asilo umanitario; secondo Circ. Minsanita’ 24/3/00, ai fini dell’iscrizione al SSN, per permesso per asilo umanitario si intende il permesso rilasciato in base ad una delle seguenti disposizioni (nota: manca il riferimento al permesso rilasciato ex art. 5, co. 6 T.U.)

§ art. 18, co. 1 T.U. per protezione sociale (e, verosimilmente, quello rilasciato ex L. 155/2005, per sicurezza pubblica)

§ art. 19, co. 2, lettera a, T.U. a minore inespellibile

§ art. 19, co. 2, lettera d, T.U. a donna in stato di gravidanza o di puerperio

§ art. 20, co. 1 T.U. per protezione temporanea

§ art. 40, co. 1 T.U. (nota: disposizione soppressa e ripresa, con modifiche da art. 34, co. 4 L. 189/02) a straniero illegalmente soggiornante ospitato in centro di accoglienza (il riferimento e’ comunque improprio, perche’ non viene rilasciato alcun permesso);

- richiesta di asilo (per tutto il tempo dalla presentazione dell’istanza alla definizione della procedura, incluso l’eventuale ricorso giurisdizionale); non si applica ai richiedenti asilo trattenuti, privi di permesso di soggiorno

- affidamento (per il minore affidato a comunita’ familiare o istituto di assistenza, ex art. 2 L. 184/83)

- attesa adozione

- acquisto della cittadinanza

o gli stranieri che abbiano in corso una regolare attivita’ lavorativa subordinata o autonoma (per definizione, da Circ. Ministro sanita’: non subordinata) o siano iscritti nelle liste di collocamento (verosimilmente, nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/00)

o i titolari di carta di soggiorno (nota: non citati esplicitamente! dovrebbe derivare pero' da art. 9, co. 4 T.U.)

• I detenuti stranieri (anche in semiliberta’ o sottoposti a misure alternative alla pena) sono iscritti al SSN per il periodo di detenzione, a prescindere dal possesso di un permesso di soggiorno

Oneri

• L’iscrizione obbligatoria comporta parita’ di doveri con il cittadino italiano quanto a obbligo di contribuzione
• I titolari di permesso per richiesta di asilo sono equiparati agli iscritti al collocamento (esonero dall’obbligo di partecipazione alla spesa; da Circ. Minsanita’ 24/3/00)
• I detenuti stranieri sono esonerati dalla partecipazione alla spesa (D. Lgs. 230/99)

Validita'

• L’assistenza sanitaria per i soggetti tenuti obbligatoriamente a iscriversi al SSN corrisponde a un diritto/dovere connesso al soddisfacimento di certi requisiti relativi al tipo di soggiorno o di attivita’; l’erogazione delle prestazioni non e’ quindi condizionata all’effettiva iscrizione, ma deve essere immediata (si procede eventalmente all’iscrizione d’ufficio); inoltre, purche’ la richiesta di permesso di soggiorno sia stata effettuata nei termini di legge, il diritto all’assistenza retroagisce a partire dalla data di ingresso in Italia
• L’iscrizione non cessa in fase di rinnovo del permesso di soggiorno[121] (non deve quindi essere rinnovata annualmente, ne’ confermata in fase di rinnovo – da art. 42, co. 4 Regolamento, in contrasto con art. 13, co. 3 Regolamento); l’iscrizione cessa in caso di diniego di rinnovo, revoca o annullamento del permesso o in caso di espulsione (comunicati alla ASL dalla questura), salvo esibizione da parte dello straniero di documentazione attestante la pendenza di ricorso; l’iscrizione cessa anche in seguito al venir meno delle condizioni per l’iscrizione obbligatoria (puo', verosimilmente, essere riconfermata se permangono le condizioni per quella facoltativa); in caso di malattia o infortunio che impedisca di lasciare l’Italia, alla proroga “per motivi di salute” del permesso corrisponde (secondo quanto sembra di capire da Circ. Minsanita’ 24/3/00) il mantenimento dell'iscrizione

3.1.2 Iscrizione facoltativa

Categorie

• Gli stranieri con permesso di durata > 3 mesi (es.: residenza elettiva, motivi religiosi, personale accreditato presso le rappresentanze diplomatiche, dipendenti stranieri di Organizzazioni internazionali operanti in Italia, etc.) o con permesso (anche di durata piu’ breve) per studio o per persone collocate alla pari hanno obbligo di assicurarsi dal rischio di malattia, infortunio e gravidanza; se non sono gia’ iscritti obbligatoriamente al SSN (ad es.: perche’ hanno attivita’ lavorativa in corso), possono

o stipulare assicurazione privata contro il rischio di infortunio, malattia e maternita’, con istituto italiano o straniero, valida sul territorio nazionale

o iscriversi al SSN

• Non e’ consentita l’iscrizione al SSN agli stranieri titolari di permesso per motivi di cura (Circ. Minsanita’ 24/3/00; salvo il caso di straniero inespellibile per gravidanza in corso o per la nascita recente del figlio cui provvede)
• Nota: il permesso per motivi di cura rilasciato in caso di applicazione dell’art. 31, co. 3 T.U. (art. 11, co. 1, lettera c-quinquies, Regolamento) non consente quindi l’iscrizione al SSN; orientamento confermato dal Mininterno in risposta a interrogazione parlamentare (al genitore sono assicurate le prestazioni sanitarie garantite allo straniero in condizione illegale); rilevante, pero', l'orientamento dei Tribunali di Bologna, Lucca, Firenze: e' il giudice a stabilire il tipo di permesso e le connesse facolta'

Oneri

• Obbligo di contribuzione: contributo annuale pari, in percentuale sul reddito, a quello previsto per gli italiani, fissato (perche’ ulteriormente?) con Decreto del Ministro della sanita’; comunque non inferiore al minimo previsto dalle norme vigenti: attualmente (l’equivalente di) £. 750.000 per anno, non frazionabili (Decreto del Ministro della sanita’ 8/10/86); eccezioni:

o titolari di permesso per studio privi di redditi diversi da borse di studio o sussidi erogati da enti pubblici italiani (da Circ. Minsanita' 24/3/00): l’equivalente di £. 290.000 per anno, non frazionabili

o stranieri regolarmente soggiornanti collocati alla pari: l’equivalente di £. 425.000 per anno, non frazionabili

Validita'

o titolari di permesso per studio privi di redditi diversi da borse di studio o sussidi erogati da enti pubblici italiani (da Circ. Minsanita' 24/3/00): l’equivalente di £. 290.000 per anno, non frazionabili

o stranieri regolarmente soggiornanti collocati alla pari: l’equivalente di £. 425.000 per anno, non frazionabili

• L’iscrizione volontaria ha validita’ annuale (e richiede quindi il rinnovo con la stessa cadenza); puo’ essere effettuata un’iscrizione provvisoria, in fase di richiesta di rilascio del permesso, valida come copertura assicurativa obbligatoria per le sole cure urgenti o comunque essenziali (la copertura diventa completa, una volta perfezionata l’iscrizione a permesso rilasciato; dalle Linee-guida Regione Lazio); in caso di malattia o infortunio che impedisca di lasciare l’Italia, alla scadenza del permesso, e’ consentita la proroga dell’iscrizione al SSN “per motivi di salute”? (la Circolare del Ministro della sanita’ 24/3/00 cita solo i casi di iscrizione obbligatoria)
• Le disposizioni relative ai diritti conseguenti all’iscrizione volontaria non si applicano retroattivamente, ma solo a partire dall’effettiva iscrizione (o iscrizione provvisoria); da Circ. Minsanita’ 24/3/00

3.1.3 Stranieri iscritti al SSN: copertura

Prestazioni

• L’iscrizione comporta parita’ di diritti con il cittadino italiano quanto ad assistenza erogata in Italia
• Ai detenuti stranieri sono assicurati interventi di prevenzione, cura e sostegno del disagio psichico e sociale (inclusa tossicodipendenza), forme di assistenza per gravidanza e maternita’, assistenza pediatrica e servizi di puericultura per i figli con le madri detenute (Circ. Minsanita’ 24/3/00)
• Assistenza all’estero per gli iscritti, obbligatoriamente o facoltativamente (da Circolare del Ministro della sanita’ 24/3/00), al SSN:

o in caso di trasferimento all’estero per cure presso centri ad altissima specializzazione, possibile solo l’assistenza in forma indiretta (con pagamento da parte dell’interessato, e successivo rimborso da parte del SSN; necessaria l’autorizzazione preventiva, salvo cure urgenti) ai sensi del Decreto del Ministro della sanita’ 3/11/89

o in caso di temporaneo soggiorno in paese dell’Unione europea, modello E111 (che consente l’assistenza diretta) rilasciabile solo a familiari stranieri di lavoratore italiano, a lavoratori apolidi o rifugiati e loro familiari

o in caso di soggiorno all’estero per lavoro, ammessa solo l’assistenza in forma indiretta: si applicano le disposizioni del DPR 618/80

• L’assistenza riabilitativa e protesica e’ garantita agli iscritti obbligatoriamente al SSN (art. 42, co. 1, Regolamento); nella prassi, inclusi anche gli iscritti volontariamente

Familiari

• L’assistenza copre anche i familiari regolarmente soggiornanti in Italia a carico dello straniero iscritto obbligatoriamente o volontariamente (salvi i casi di contributo forfetario; per estendere l’assistenza e’ necessario il pagamento del contributo completo di £. 750.000 – da circ. Minsanita’ 24/3/00); ai figli minori soggiornanti in Italia di straniero iscritto (verosimilmente, salvi i casi di contributo forfetario) l’assistenza e’ erogata fin dalla nascita, anche nelle more dell’iscrizione

3.1.4 Altri stranieri regolari

• Gli stranieri regolarmente soggiornanti ma non ammessi all’iscrizione al SSN hanno obbligo di stipulare assicurazione privata contro il rischio di infortunio, malattia e maternita’, con istituto italiano o straniero, valida sul territorio nazionale
• Gli stranieri regolarmente soggiornanti non iscritti al SSN hanno diritto a ricevere

o immediatamente, le cure urgenti (in regime ambulatoriale, di ricovero o di day-hospital); il pagamento delle tariffe regionali ha luogo al momento delle dimissioni (in caso di insolvibilita’, gli oneri sono a carico del Minstero dell’interno)

o previo pagamento delle tariffe regionali, le altre prestazioni (nota: incluse le prestazioni essenziali ma non urgenti; dubbia legittimita' costituzionale della disparita' di trattamento con lo straniero illegalmente soggiornante)

• Restano validi gli accordi internazionali (con Argentina, Australia, Bosnia-Erzegovina, Brasile, Capo Verde, Croazia, Jugoslavia, Macedonia, Principato di Monaco, S. Marino, Slovenia, Tunisia) che disciplinano in regime di reciprocita’ l’erogazione di assistenza sanitaria; l’assistenza e’ prevista in forma diretta (e’ erogata quindi gratuitamente, salva la quota di partecipazione alla spesa, solo previa presentazione del modello che attesti il diritto all’assistenza stessa)

• Al richiedente asilo trattenuto nel centro di identificazione (privo quindi di permesso di soggiorno) sono assicurate le cure ambulatoriali e ospedaliere urgenti o comunque essenziali garantite dall’art. 35, co. 5, T.U. allo straniero irregolarmente soggiornante (vedi punto seguente); all’interno dei centri con piu’ di 100 richiedenti asilo sono attivati servizi di prima assistenza medico-generica

3.1.5 Stranieri illegalmente soggiornanti

Prestazioni

• Gli stranieri illegalmente soggiornanti hanno diritto, nelle strutture pubbliche e private accreditate del SSN, a tutte le cure urgenti (non differibili, se non con danno per la vita o per la salute) o comunque essenziali (relative a patologie non pericolose nell’immediato, ma che col tempo potrebbero determinare maggior danno per la salute o rischi per la vita), anche a carattere continuativo (ciclo terapeutico e riabilitativo completo), e in particolare alle prestazioni relative

o alla tutela della gravidanza e della maternita’ (L. 405/75, L. 194/78, Decreto Ministro sanita’ 6/3/95 e successive modificazioni e integrazioni)

o alla tutela della salute del minore (Convenzione di New York 20/11/89, ratificata con L. 176/91)

o a vaccinazioni nell’ambito di campagne di prevenzione autorizzate dalle Regioni

o a interventi di profilassi internazionale

o a profilassi, diagnosi e cura di malattie infettive e bonifica dei focolai

o a cura, prevenzione e riabilitazione in materia di tossicodipendenza (da Circolare Ministro della sanita’ 24/3/00: Titolo VIII, Capo II, Titolo X e Titolo XI del DPR 309/90)

o a disagio mentale (sicuramente, nella Regione Lazio)

Limiti alla segnalazione

• L’accesso alle strutture sanitarie dello straniero illegalmente soggiornante non puo’ comportare segnalazione all’autorita’ di PS, salvo il caso di obbligo di referto; la struttura sanitaria ha comunque obbligo di rilevare le generalita’ dello straniero, ai fini di

o accertamento eventuali responsabilita’ dei sanitari

o comunicazione alle autorita’ diplomatiche del paese di appartenenza

o notifica obbligatoria di malattie infettive e diffusive

Codice STP

• In sede di prima erogazione di prestazioni, allo straniero illegalmente soggiornante (nella prassi di alcune Regioni e, forse, nello spirito della Circolare Ministro sanita’ 24/3/00, solo se in condizioni di indigenza) e’ assegnato un codice anonimo (STP), valido per 6 mesi (rinnovabile) su tutto il territorio nazionale per la rendicontazione e per la prescrizione, su ricettario regionale, di farmaci da parte delle farmacie convenzionate (con partecipazione alla spesa a parita’ con l’italiano)

Oneri

• In caso di straniero illegalmente soggiornante in condizioni di indigenza, le prestazioni sono erogate senza oneri a carico dell’interessato, salva la partecipazione alla spesa a parita’ con l’italiano
• Stato di indigenza dichiarato dallo straniero, con sottoscrizione di apposito modulo, al momento dell’assegnazione del codice STP; dichiarazione valida per 6 mesi
• Esonero dello straniero indigente dalla partecipazione alla spesa (a parita’ con l’indigente italiano) in caso di

o prestazioni sanitarie di primo livello (accesso senza impegnativa o appuntamento agli ambulatori di prima accoglienza in strutture pubbliche o di volontariato nell’ambito di protocolli d’intesa: lo straniero illegalmente soggiornante, in quanto non iscritto al SSN, non ha diritto alle prestazioni del medico di base)

o urgenze

o stato di gravidanza

o patologie esenti (da Decreto Minsanita’ 28/5/99, n. 399, ex art. 5, co. 1, lettera a, D. Lgs. 124/98)

o soggetti esenti per eta’ o per grave stato invalidante (art. 5, co. 6 e 7, D. Lgs. 124/98)

3.2 Assistenza sociale

Art. 41 T.U.

• Art. 41, T.U.: titolari di carta di soggiorno o di permesso di soggiorno di durata > 1 anno e minori iscritti nella loro carta o permesso parificati all’italiano ai fini della fruizione delle provvidenze e delle prestazioni anche economiche di assistenza sociale, incluse quelle previste per

o soggetti affetti da morbo di Hansen

o soggetti affetti da TBC

o invalidi civili

o ciechi civili

o sordomuti

o indigenti

L. 388/2000

• Art. 80, co. 19, L. 388/00 (Legge finanziaria per il 2001): limitazione ai soli titolari di carta di soggiorno (e minori iscritti) della parificazione, di cui all’art. 41 T.U., relativa alla fruizione di provvidenze che costituiscono diritto soggettivo in base alla legislazione vigente in materia di assistenza sociale (quelle, cioe', per l'adozione delle quali non e' prevista alcuna valutazione discrezionale dell'ammnistrazione; coincidenti con la nozione di misure di "sicurezza sociale" nella normativa comunitaria); certamente inclusi:

o Assegno sociale (gia’ “pensione sociale”), concesso in presenza di condizioni di bisogno economico a persone di eta’ > 65 anni, sprovviste di reddito nella misura prevista dalla legge

o Prestazioni per minorati civili, previste per

- invalidi civili (persone di eta’ < 65 anni che abbiano perduto, totalmente o parzialmente la capacita’ lavorativa, per affezioni congenite o acquisite, ma non per causa di lavoro)

- ciechi civili

- sordomuti

• Nota: lett. Minlavoro specifica che le misure previste per il titolare di carta di soggiorno si estendono anche al rifugiato, anche se privo della carta
• Nota: l’art. 2, co. 2 T.U. parifica lo straniero regolarmente soggiornante al cittadino italiano ai fini del godimento dei diritti in materia civile, salvo che convenzioni internazionali o il T.U. dispongano diversamente; in contrasto, le limitazioni in materia di assistenza sono state introdotte con leggi finanziarie (che non modificano il T.U.)
• Nota: la Giunta della Provincia di Bolzano ha deliberato di disapplicare, a far data dal1/6/2003, l'art. 80, co. 19, L. 388/2000, in quanto in contrasto con il Regolamento CEE n. 1408/1971, 574/1972 e Regolamento CE 859/2003, secondo il parere legale dell’Avvocatura provinciale dd. 28/4/2005; nello stesso senso, Trib. Trento (nota: interpretazione palesemente errata dell'art. 1, Regolamento CE 859/2003, che equipara lo straniero legalmente soggiornante in uno Stato membro ai cittadini comunitari che esercitino il diritto alla libera circolazione ai fini del godimento delle misure di "sicurezza sociale" - quelle, cioe', per l'adozione delle quali non e' prevista alcuna valutazione discrezionale dell'ammnistrazione; ossia, le "provvidenze che costituiscono diritto soggettivo" di cui all'art. 80, co. 19, L. 388/2000 -, a condizione pero' che "si trovino in una situazione in cui non tutti gli elementi si collochino all'interno di un solo Stato membro")
• Nota: il Tribunale di Monza ha sollevato la questione di legittimita' costituzionale dell'art. 80, co. 19, L. 388/2000

Invalidita' civile e carta di soggiorno

• Il reddito che deriverebbe (dalla Relazione introduttiva al Regolamento) dal trattamento pensionistico per invalidita’ (anche per ciechi e sordomuti?) e’ computabile, in presenza dei requisiti per la concessione del trattamento stesso, ai fini del rilascio della carta di soggiorno

3.3 Previdenza

Parita' di trattamento (Conv. OIL 143/1975)

• Parita’ di trattamento e piena uguaglianza di diritti tra lavoratori stranieri regolarmente soggiornanti e loro familiari e cittadini italiani (art. 2, co. 3, T.U. e Conv. OIL n. 143/1975)
• In caso di rapporto di lavoro subordinato (a tempo determinato o indeterminato) vi e’ obbligo contributivo

o nei confronti dell’INPS (per i rapporti privati), in parte a carico del lavoratore, in parte a carico del datore di lavoro (responsabile del pagamento di entrambe: art. 47, R.D.L. 1827/35; artt. 17 e 19, L. 218/52); relativo ad assegni per il nucleo familiare e ad assicurazione

- per l’invalidita’, la vecchiaia e i superstiti

- contro il rischio di malattia e tubercolosi

- per maternita’

- contro il rischio di disoccupazione involontaria

o nei confronti dell’INAIL, a carico del datore di lavoro; relativo ad assicurazione contro il rischio di

- infortunio sul lavoro

- malattie professionali

• Eccezioni: ai lavoratori stagionali non spettano assegno per il nucleo familiare e trattamento di disoccupazione involontaria; il datore di lavoro versa all’INPS un contributo equivalente destinato al Fondo nazionale per le politiche migratorie

Diritti in caso di rimpatrio

• In caso di rimpatrio il lavoratore straniero non stagionale (art. 22, co. 13[122])

o conserva i diritti maturati, anche in assenza di accordi di reciprocita’, e puo’ goderne al compimento dei 65 anni, anche in deroga al requisito di contribuzione minima (5 anni di contribuzione effettiva) previsto dall’art. 20, co. 1, L. 335/95 (la deroga si applica ai soli casi di pensione liquidata in regime contributivo; la soglia di godimento e’ fissata a 65 anni, a prescindere dal regime di liquidazione e dal sesso; da circ. INPS n. 45 del 28/2/03); i superstiti hanno diritto alla pensione solo in caso di decesso del lavoratore successivo al compimento del 65-esimo anno d’eta’ (circ. INPS n. 45 del 28/2/03)

o qualora vi siano accordi o convenzioni stipulati dall’Italia e dallo Stato di provenienza del lavoratore, i contributi versati vengono trasferiti all’ente assicuratore di quello Stato in base agli accordi (e’ vero?)[123]

• Il lavoratore stagionale ha diritto al trasferimento dei contributi relativi all’assicurazione per l’invalidita’, la vecchiaia e i superstiti (nota: il testo modificato dell’art. 25 co. 5 T.U. contiene un riferimento improprio a disposizioni dell’art. 22, co. 13, relative al trasferimento dei contributi, in realta’ inesistenti[124]: resta oscura la sorte dei contributi nei casi in cui non esistano accordi o convenzioni che ne prevedano il trasferimento)[125]; ha anche diritto alla ricostruzione della posizione contributiva in caso di successivo ingresso in Italia
• L’Italia ha stipulato accordi e convenzioni che coinvolgono i seguenti Stati non appartenenti all’Unione europea:

o Islanda, Liechtenstein, Norvegia (Accordo sullo Spazio economico europeo)

o Argentina, Australia, Brasile, Canada e Quebec, Isole di Capo Verde, Jersey e Isole del Canale, Jugoslavia (con Croazia, Macedonia e Bosnia-Erzegovina[126]), Principato di Monaco, San Marino, USA, Svizzera, Tunisia, Uruguay, Venezuela (Convenzioni bilaterali)

o Turchia (Convenzione europea di sicurezza sociale del Consiglio d’Europa)

3.4 Minori

3.4.1 Inespellibilita'

• Il minore straniero e’ inespellibile, salvo che per motivi di ordine pubblico o sicurezza dello Stato (con provvedimento adottato, su richiesta del questore, dal Tribunale per i minorenni), e salvo il diritto a seguire il genitore o l’affidatario espulsi
• Nota: il respingimento del minore non e’ disciplinato espressamente

• In caso di inespellibilita' per minore eta’, lo straniero

o e’ iscritto nel titolo di soggiorno (permesso o carta) del genitore o dell’affidatario regolarmente soggiornante, se e’ di eta’ < 14 anni

o ottiene un permesso per motivi familiari se e’ di eta’ > 14 anni e convivente con il genitore o con l’affidatario regolarmente soggiornanti (circ. Mininterno 23/12/99 e 13/11/00, con ambiguita’ riguardo all’affidatario; possibile il rilascio di carta di soggiorno in presenza dei requisiti in capo a genitore o affidatario?)

o ottiene un permesso per minore eta’, negli altri casi

3.4.2 Minori non accompagnati

Definizione

• Il minore straniero e’ non accompagnato, se e’ privo di assistenza e rappresentanza (devono sussistere entrambe le condizioni?) da parte dei genitori o di altri adulti per lui legalmente responsabili secondo la legge italiana (Regolamento del Comitato per i minori stranieri, DPCM 535/99)
• Nota: in caso di affidamento (in senso atecnico) ad adulti, il minore si considera non accompagnato ove manchino tutela e affidamento formale (dubbi in caso di parenti entro il IV grado, per l’affidamento ai quali la legge non richiede un provvedimento formale); Linee guida del Comitato: il minore e’ accompagnato solo se affidato a genitori regolarmente soggiornanti (nota: in presenza di genitori irregolari il minore potrebbe essere rimpatriato e affidato alle autorita’ del paese di provenienza!) o, con atto di affidamento legale ai sensi della L. 184/83, a familiare entro il III grado regolarmente soggiornante

Obbligo di segnalazione

• Obbligo di segnalazione relativo a minore straniero non accompagnato da parte di chi (anche privati?) viene a conoscenza della sua presenza

o alla Procura della Repubblica presso il Tribunale per i minorenni

o al Giudice tutelare (per l’eventuale apertura della tutela)

o al Comitato per i minori stranieri, da parte di pubblici ufficiali, incaricati di pubblico servizio o enti (art. 5, co. 1, DPR 535/99) tramite prefettura o ente locale (salvo il caso di presentazione di domanda di asilo; Linee guida del Comitato: in caso di diniego di riconoscimento dello status di rifugiato, il minore non accompagnato rientra sotto le competenze del Comitato); la segnalazione al Comitato non esime dall’obbligo delle ulteriori segnalazioni (completate comunque dal Comitato in caso di inadempienza)

Divieto di trattenimento

• E’ vietato il trattenimento nei centri di identificazione (da DPR 303/2004) o nei CPT (da Direttiva Mininterno 14/4/2000) del minore non accompagnato

Comitato per i minori stranieri

• Il Comitato per i minori stranieri (da Regolamento, DPR 535/99) opera, presso il Minwelfare[127], per tutelare, in conformita’ con la Convenzione ONU del 1989, i minori stranieri non accompagnati e i minori accolti nel territorio italiano

Rimpatrio assistito

• Provvedimento di rimpatrio assistito del minore straniero non accompagnato: il Comitato avvia, entro 60 gg. dalla segnalazione, la procedura, che prevede

o indagini (svolte da ONG convenzionate) per individuare i familiari o per verificare le possibilita’ di affidamento alle autorita’ in patria, nonche’ l’assenza di rischi per il minore, e per definire, possibilmente, un progetto di reinserimento; nota: data la definizione di "minore non accompagnato" adottata dal Comitato (Linee guida), il minore potrebbe essere rimpatriato e affidato alle autorita’ del paese di provenienza anche in presenza di genitori irregolari in Italia!; nota: nella prassi, il Comitato avvia le indagini solo per i minori gia' identitficati

o nomina da parte del giudice tutelare di un tutore provvisorio

o audizione del minore da parte dei servizi sociali del Comune di dimora, per accertarne l’opinione in merito al rimpatrio

• Attuale orientamento del Comitato: l’interesse del minore consiste innanzi tutto nel rimpatrio (disposto a condizione che vi siano familiari o autorita’ disposte ad accettare l’affidamento, salvo rischi per il minore); trascurate l’opinione del minore e della famiglia e le condizioni economiche
• In caso di valutazione positiva sul rimpatrio, il Comitato chiede il nulla-osta al rimpatrio al Tribunale per i minorenni, che lo rilascia se non ci sono procedimenti pendenti ne’ esigenze processuali
• Ottenuto il nulla-osta, il Comitato dispone il rimpatrio, eseguito dalla Polizia (nel caso di rimpatri coattivi), dai servizi sociali e/o dall’organizzazione che ha svolto le indagini nel paese d’origine; le amministrazioni locali e le organizzazioni presso le quali il minore soggiorna cooperano con le amministrazioni statali cui e’ affidato il rimpatrio assistito
• Provvedimento di rimpatrio assistito impugnabile dal minore, rappresentato dal tutore, davanti al TAR (e, sulla base della relazione con il diritto all’unita’ familiare o sulla assimilazione ad un provvedimento di espulsione, davanti al Giudice ordinario)

"Non luogo a provvedere al rimpatrio"

• In caso di inopportunita’ di rimpatrio, il Comitato dispone il “non luogo a provvedere al rimpatrio”, informa l’autorita’ giudiziaria per la valutazione dello stato di abbandono (e i provvedimenti conseguenti) e i servizi sociali per l’affidamento e indica agli enti pubblici e a quelli privati (enti o organizzazioni con rappresentanza nazionale e iscritti nel registro presso la Presidenza del Consiglio) gestori di progetti di avviare, per il minore, un progetto di integrazione sociale e civile di durata non minore di 2 anni (dalla Nota del Comitato 14/10/02; e se la maggiore eta’ sara’ compiuta prima dei due anni?)[128]
• Nota: secondo il Mininterno, con l'entrata in vigore del DPR 334/2004 la circ. Mininterno 9/4/01, che riconosceva al Comitato la facolta' di decidere sul prolungamento del soggiorno del minore (anche dopo il compimento della maggiore eta') deve considerarsi abrogata (incertezze interpretative sulla condizione giuridica dei minori non rimpatriati); il Comitato ha deciso allora, in un primo tempo, di non emettere piu' provvedimenti di "non luogo a provvedere al rimpatrio"; successivamente ha rivisto questa decisione

Provvedimenti di tutela e affidamento

• Provvedimenti generali adottabili per un minore straniero non accompagnato (in quanto minore):

o tutela:

- presupposto: che nessuno dei due genitori possa esercitare la potesta genitoriale

- procedimento: tutela aperta dal Giudice tutelare presso il Tribunale circondariale del luogo dove ha sede l’interesse principale del minore

- tutore: designato, se possibile, dal genitore; in caso contrario, scelto tra ascendenti del minore o tra parenti o affini prossimi; nelle more della nomina, la tutela e’ esercitata dall’istituto di pubblica assistenza o, per minore inserito in comunita’ di tipo familiare o in istituto di assistenza, dai legali rappresentanti degli stessi (che entro 30 gg. chiedono la nomina di tutore esterno)

- compiti: cura del minore, rappresentanza negli atti civili e amministrazione dei beni

o affidamento

- presupposto: temporanea mancanza di un idoneo ambiente familiare (nota: relativo allo stato di abbandono, piu’ che alla condizione di “non accompagnato”)

- affidatario:

§ se possibile, famiglia, preferibilmente con figli minori, o persona singola

§ altrimenti, comunita’ di tipo familiare o istituto di assistenza pubblico o privato

- procedimento: affidamento disposto da

§ servizio sociale locale (reso esecutivo dal Giudice tutelare), in caso di consenso di chi esercita la potesta’ genitoriale o la tutela (affidamento consensuale)

§ Tribunale per i minorenni, in caso di mancanza di assenso (affidamento giudiziale); seguono le limitazioni della potesta’ genitoriale

- compiti: accoglimento del minore e esercizio dei poteri connessi con la potesta’ parentale nei rapporti con l’istituzione scolastica e l’autorita’ sanitaria

• Nota: poca chiarezza circa il fatto che tutela e affidamento possano o debbano essere disposti prima della decisione del Comitato per i minori stranieri in relazione al rimpatrio del minore

Permesso di soggiorno

• Il minore straniero non accompagnato trovato in condizioni di soggiorno illegale, salvo che sia adottato un provvedimento di affidamento ex L. 184/83 o che debba essere espulso per motivi di ordine pubblico o sicurezza dello Stato,

o ottiene un permesso per minore eta’, a seguito della segnalazione al Comitato per i minori stranieri nei casi in cui non possa essere rilasciato altro permesso (art. 28, co. 1, lettera a, Regolamento e Circ. Miniterno 23/12/99 e 13/11/00); il permesso e’ valido per tutto il tempo necessario allo svolgimento delle indagini finalizzate al rimpatrio assistito; anche in seguito all’adozione di un provvedimento di tutela di comunita’ di tipo familiare familiare e’ rilasciato (o mantenuto) il permesso per minore eta’ (Circ. Mininterno 13/11/00); nota: nella prassi, il permesso per minore eta’ e’ rilasciato (o mantenuto) anche quando il minore sia sottoposto a tutela di cittadino straniero o italiano o comunitario, e quando sia affidato di fatto (senza un provvedimento formale, non richiesto dalla legge) a parente entro il IV grado straniero o italiano o comunitario (discutibile: potrebbe essere rilasciato un permesso per motivi familiari o una carta di soggiorno)

o ottiene un permesso per integrazione del minore, previo parere del Comitato per i minori stranieri, se si trova nelle condizioni di cui all’art. 32, co. 1 bis e 1 ter, T.U. (quali? verosimilmente: arrivo in Italia prima del compimento dei 15 anni, inserimento, anteriore al compimento dei 16 anni, in un progetto di integrazione sociale e civile gestito da ente pubblico o privato con rappresentanza nazionale e iscritto nel registro presso la Presidenza del Consiglio, decisione di non luogo a provvedere al rimpatrio da parte del Comitato minori stranieri – in contrasto con la condizione di assenza di decisione, di cui all’art. 32, co. 1 bis; rilevante l’inserimento di fatto in progetto idoneo, anche se non sollecitato dal Comitato?)[129]

• Prassi prospettata dal Comitato in seguito all’entrata in vigore del DPR 334/2004:

o per i minori che non soddisfano i requisiti di cui all'art. 32, co. 1 bis e 1 ter, il Comitato per i minori stranieri non emette provvedimenti di "non luogo a procedere al rimpatrio"

o per i minori che li soddisfano,

§ l'Ente Locale invia al Comitato la documentazione comprovante la sussistenza dei requisiti di cui all'art. 32, co. 1 bis e 1 ter (inclusi quelli relativi a svolgimento di attivita' di studio o lavorativa o a esistenza di un rapporto di lavoro non ancora iniziato; per la presenza in Italia, sufficiente la dichiarazione dell'Ente locale; per la partecipazione a un progetto di integrazione, sufficiente la documentazione che provi che il minore ha frequentato la scuola, corsi di formazione professionale e/o tirocini formativi)

§ se i requisiti sussistono, il Comitato emette parere positivo e la Questura rilascia un permesso per integrazione del minore

§ alla scadenza del permesso per integrazione del minore (ancora da definirsi: al compimento del diciannovesimo anno?), la Questura converte il permesso in un permesso di soggiorno per studio, lavoro o accesso al lavoro a seconda della situazione in cui si trova il minore

• Nota: il rilascio del permesso per integrazione minore avverrebbe, in questo modo, solo dopo la maturazione dei requisiti; questo contrasta con la disposizione (Circ. Mininterno 13/11/00) che impedisce lo svolgimento di attivita' lavorativa per i titolari di permesso per minore eta'
• Nota: secondo il Mininterno, con l'entrata in vigore del DPR 334/2004 la circ. Mininterno 9/4/01, che riconosceva al Comitato la facolta' di decidere sul prolungamento del soggiorno del minore (anche dopo il compimento della maggiore eta') deve considerarsi abrogata (incertezze interpretative sulla condizione giuridica dei minori non rimpatriati)

• Il minore straniero affidato

o a famiglia o persona singola riceve un permesso per motivi familiari o una carta di soggiorno, o e' iscritto nel titolo di soggiorno dell'affidatario (fino al compimento dei 14 anni), alle stesse condizioni che si applicherebbero al figlio minore straniero dell'affidatario

o a comunita’ di tipo familiare o istituto di assistenza ex art. 2, L. 184/83 riceve un permesso per affidamento

Utilizzabilita' del permesso

• Utilizzabilita’ dei permessi rilasciati a minori:

o motivi familiari: lavoro, studio o formazione professionale (art. 30, co. 2, T.U.)

o affidamento: lavoro o studio (Circ. Mininterno 9/4/01)

o integrazione del minore: lavoro (art. 14, co. 1, lettera c, Regolamento) o studio

o minore eta’: studio (Circ. Mininterno 13/11/00; nota: non utilizzabile per lavoro)

o richiesta asilo: studio (art. 45, co. 1 Regolamento), lavoro (se, trascorsi sei mesi dalla presentazione della domanda, la decisione non e' stata adottata e la responsabilita' del ritardo non possa essere attribuita al richiedente (D. Lgs. 140/2005)

• Nota: l’impossibilita’ di utilizzare il permesso per minore eta’ per lavoro contrasta con la Convenzione Onu sui diritti del fanciullo (Sent. Tribunale di Torino); contrasta inoltre, riguardo alla possibilita' di accedere all'apprendistato per l'espletamento del diritto-dovere di istruzione e formazione (artt. 47 e 48 D.Lgs. n. 276/2003), con il fatto che tale contratto e' inquadrato, appunto, nell'ambito del diritto all'istruzione e formazione; contrasta infine con l'ipotesi di rilascio del permesso per integrazione del minore a requisiti gia' maturati (inclusa, possibilmente, l'esistenza di rapporto di lavoro in corso)

Conversione del permesso

• Convertibilita’:

o motivi familiari: in permesso

§ per lavoro subordinato o autonomo (extra quote, salvi i requisiti di eta’) o per studio, in caso di morte del familiare (verosimilmente, anche dell’affidatario) in possesso dei requisiti per il ricongiungimento o separazione o scioglimento del matrimonio, o nel caso in cui, al compimento dei 18 anni, non sia possibile il rilascio di una carta di soggiorno (art. 30, co. 5); nota: circ. Mininterno 4/3/05 interpreta l'art. 14, co. 5 Regolamento nel senso di ritenere extra quote anche la successiva conversione in permesso per lavoro di un permesso per studio o per formazione ottenuto al compimento dei 18 anni

§ per lavoro subordinato o autonomo (extra quote), in caso di svolgimento, alla scadenza, di regolare attivita’ lavorativa

§ per accesso al lavoro anche senza requisiti[130] (verosimilmente, “lavoro subordinato - attesa occupazione”), entro quote (per l'anno successivo; da art. 3, co. 4, DPR 100/2004), o per esigenze sanitarie (?) o di cura (art. 32, co. 1 T.U.), al compimento dei 18 anni, se il titolare e’ un minore affidato (ma, verosimilmente, anche se e’ minore convivente con i genitori)

o affidamento: in permesso per lavoro subordinato o autonomo (salvi i requisiti di eta’), per accesso al lavoro, anche senza requisiti[131] (verosimilmente, “lavoro subordinato - attesa occupazione”), entro quote (per l'anno successivo; da art. 3, co. 4, DPR 100/2004), per studio o per esigenze sanitarie (?) o di cura (art. 32, co. 1 T.U.), al compimento dei 18 anni

o integrazione del minore: in permesso per studio, lavoro o accesso al lavoro al compimento dei 18 anni[132], con detrazione dalle quote annuali (per l'anno successivo; da art. 3, co. 4, DPR 100/2004), a condizione che non sia intervenuta una decisione del Comitato (art. 32, co. 1 bis T.U. e Nota del Comitato 14/10/02)[133] e che il gestore del programma di integrazione certifichi con idonea documentazione che il minore

§ e’ giunto in Italia da almeno tre anni

§ e’ stato inserito per almeno due anni in un progetto di integrazione sociale e civile (?) gestito da ente o organizzazione con rappresentanza nazionale, iscritti nel registro presso la Presidenza del Consiglio

§ dispone di un alloggio

§ frequenta un corso di studio o svolge attivita’ lavorativa retribuita secondo legge, ovvero e’ in possesso di un contratto di lavoro (o di un contratto di soggiorno per lavoro?), anche se relativo a un rapporto di lavoro non ancora iniziato

o minore eta’: esclusa la convertibilita’ al compimento dei 18 anni (Circ. Mininterno 13/11/00; dubbia costituzionalita’: vedi Note, qui sotto)

• Nota: la preclusione della possibilita’ di conversione ai 18 anni per i titolari di permesso per minore eta’ contrasta

o con la Convenzione Onu sui diritti del fanciullo (Sent. Tribunale di Torino)

o con l’art. 32, co. 1 bis - 1 quater, T.U., che non specifica il titolo del permesso, ma solo i requisiti sostanziali per la conversione

o con la Sent. Corte Cost. 198/2003, che ha chiarito che la possibilita’ di conversione prevista per i minori comunque affidati deve valere anche per

§ i minori sottoposti a tutela

§ i minori affidati con provvedimento del Tribunale per i minorenni (affidamento giudiziario)

§ i minori affidati con provvedimento dei servizi sociali e del Giudice Tutelare (affidamento amministrativo)

§ i minori affidati a parenti entro il quarto grado senza che sia stato disposto alcun provvedimento formale (affidamento di fatto)

• Nota: nello stesso senso della Sent. Corte Cost. 198/2003, Sent. Cons. Stato n. 1681/2005; in senso contrario, Circ. Mininterno n. 400/AA/P/12.214.32 limita l’applicazione della sentenza della Corte Cost. a coloro che hanno raggiunto i 18 anni prima dell’entrata in vigore della L. 189/02
• Orientamento minoritario: secondo il TAR Piemonte (sent. n. 2650 del 13 luglio 2005), l'art. 32, co. 1 andrebbe applicato solo ai minori non accompagnati che sono stati affidati a cittadino straniero ai sensi della legge 184/83 e sono stati iscritti nel permesso di soggiorno dell'affidatario prima del compimento dei 14 anni
• Nota: secondo il Mininterno, con l'entrata in vigore del DPR 334/2004 la circ. Mininterno 9/4/01, che riconosceva al Comitato la facolta' di decidere sul prolungamento del soggiorno del minore (anche dopo il compimento della maggiore eta') deve considerarsi abrogata (incertezze interpretative sulla condizione giuridica dei minori non rimpatriati)

3.4.3 Diritto-dovere di istruzione e formazione

• Il minore straniero (anche irregolarmente soggiornante) ha diritto all’istruzione di ogni ordine e grado nelle forme e nei modi previsti per gli italiani (Regolamento, art. 45, co. 1); si applica al minore straniero, a parita' col minore italiano, la normativa relativa al diritto-dovere di istruzione e formazione (D. Lgs. 76/2005); iscrizione alle stesse condizioni previste per gli italiani; in mancanza di documentazione regolare completa, l’iscrizione avviene con riserva, senza pregiudizio per il conseguimento dei titoli (rilasciati, eventualmente con i dati identificativi acquisiti al momento dell’iscrizione)
• Nota: il minore straniero (anche irregolarmente soggiornante) deve quindi poter accedere all'apprendistato per l'espletamento del diritto-dovere di istruzione e formazione (artt. 47 e 48 D.Lgs. n. 276/2003)

3.4.4 Assistenza sanitaria

• Il minore e’ iscritto obbligatoriamente al SSN se titolare di permesso per motivi familiari, affidamento, attesa adozione, richiesta asilo (art. 34. co. 1 T.U.; verosimilmente, anche carta di soggiorno), minore eta’, integrazione del minore, motivi umanitari per protezione sociale o sicurezza pubblica ex L. 155/05 (Circ. Minsanita’ 24/3/00), o se ha in corso regolare attivita’ lavorativa o e’ iscritto nelle liste di collocamento (art. 34. co.1 T.U.)
• Il minore ha diritto in ogni caso alle cure urgenti o essenziali, anche a carattere continuativo, e ai programmi di medicina preventiva, in esecuzione della Convenzione sui diritti del fanciullo del 20/11/89, ratificata dalla L. 176/91; nota: illegittima la limitazione alle cure urgenti o essenziali e ai programmi di medicina preventiva, dato che la Convenzione stabilisce che tutti i minori, senza discriminazioni, devono avere accesso all’assistenza sanitaria completa

3.5 Lavoro e professioni

3.5.1 Diritti del lavoratore straniero

Convenzione OIL n. 143/1975 e art. 2, co. 3, T.U.

• Garantiti a tutti i lavoratori stranieri regolarmente soggiornanti e alle loro famiglie parita’ di trattamento e piena uguaglianza di diritti rispetto ai lavoratori italiani (Convenzione OIL n. 143/1975, ratificata con L. 158/81; art. 2, co. 3, T.U.)

Lavoro alle dipendenze dalla pubblica amministrazione

• La parita’ include, secondo TAR Liguria e Corte d’Appello di Firenze, l’accesso al pubblico impiego, salvo attivita’ che comportino l’esercizio di pubblici poteri o che attengano alla tutela dell’interesse nazionale (art. 37, co. 1 D. Lgs. 29/93, ora art. 38 D. Lgs. 165/01)

• In particolare, sono riservati i posti (art. 1, DPCM 174/94)

o dei livelli dirigenziali delle amministrazioni dello Stato individuati dall’art. 6 D. Lgs. 29/93 e di quelli corrispondenti delle altre amministrazioni pubbliche

o con funzioni di vertice amministrativo delle strutture periferiche delle amministrazioni pubbliche dello Stato, degli enti pubblici non economici, delle province, dei comuni, delle Regioni e della Banca d’Italia

o dei magistrati e degli avvocati o procuratori dello Stato

o dei ruoli civili e militari della Presidenza del Consiglio, dei Ministeri degli affari esteri, dell’interno, della giustizia, della difesa, delle finanze, e del Corpo forestale dello Stato, salvo quelli cui si accede in base all’art. 16 L. 56/87

• Sono riservate le funzioni (art. 2, DPCM 174/94) che comportano l’elaborazione, la decisione e l’esecuzione di provvedimenti autorizzativi e coercitivi, e le funzioni di controllo di legittimita’ e di merito

• In senso contrario - preclusione dell'accesso al pubblico impiego, da art. 2 DPR 3/1957 - il Parere Ministero funzione pubblica 196/2004, il Parere dell'Avvocatura generale dello Stato 18/2/2004, il Parere Consiglio di Stato 2592/2003, Sent. TAR Veneto e TAR Toscana)

3.5.2 Professioni

Requisiti

• Passi successivi tipici:

o titolo di studio (es.: laurea)

o titolo abilitante (es.: esame di Stato) o riconoscimento dei titoli conseguiti all’estero

o iscrizione nell’albo (o, in mancanza, in elenco speciale) e svolgimento della professione (es.: iscrizione all’ordine dei medici)

Riconoscimento del titolo di studio

• Riconoscimento dei titoli ai fini della prosecuzione degli studi effettuato, in autonomia, dagli atenei, entro 90 giorni, piu' eventuali 30
• In mancanza di riconoscimento, il richiedente puo' appellarsi al MURST entro 60 giorni; il MURST puo' sollecitare la decisione o la sua revisione; sempre possibile il ricorso al TAR o al Capo dello Stato

Riconoscimento del titolo professionale

• Il riconoscimento dei titoli ai fini dell'esercizio delle professioni puo’ essere chiesto anche da stranieri non presenti in Italia
• Il riconoscimento dei titoli o degli attestati delle capacita’ professionali conseguiti all'estero e finalizzati allo svolgimento di attivita’ autonoma che richieda specifica idoneita’ professionale o tecnica e’ effettuato entro le quote definite dal decreto flussi
• Dovrebbe essere comunque esonerato dal rispetto del vincolo delle quote il riconoscimento relativo a professioni di cui all’art. 27, co. 1 T.U. (es.: infermieri professionali)
• Nella prassi, riconoscimento dei titoli extra quote; in particolare, per stranieri in possesso di un titolo di soggiorno che abiliti allo svolgimento di attivita’ di lavoro autonomo (es. Decr. Mingiustizia 13/10/03)
• Nota: al riconoscimento non segue necessariamente l’iscrizione nell’albo o simili (art. 47, co. 2, art. 50, co. 3, e art. 50, co. 8 bis, Regolamento); dato che l’iscrizione e’ sottoposta al vincolo delle quote, se anche il riconoscimento lo fosse, si esaurirebbero, per un solo lavoratore, due opportunita’; la sola interpretazione coerente dell’art. 39, co. 1 Regolamento e’ che si applichi solo in mancanza di albo ed elenco speciale
• Per il riconoscimento dei titoli si applicano le disposizioni del D. Lgs 115/92 e del D. Lgs 319/94:

o richiesta esperienza professionale aggiuntiva in caso di formazione non abilitante nel paese di provenienza (due anni negli ultimi dieci) e in caso di durata della formazione inferiore di oltre un anno a quella prevista in Italia (durata doppia di quella mancante, ma non superiore a quattro anni)

o misure compensative (tirocinio di durata non superiore a tre anni, con eventuale formazione aggiuntiva, o prova attitudinale[134]), a scelta del richiedente, disposte con decreto del Ministro competente, in caso di materie di studio o di attivita' professionali sostanzialmente diverse; per l’espletamento di tali misure, se lo straniero e’ all’estero, e’ rilasciato un visto di ingresso per studio per il periodo necessario (art. 49, co. 3 Regolamento)

o obbligatoria la prova attitudinale per professioni relative al diritto nazionale

o valutazione di prova e tirocinio attribuita agli ordini professionali o al ministero vigilante

o titoli muniti di traduzione della Rappresentanza italiana

Conseguimento del titolo professionale per laureati in Italia

• Laureati in Italia ammessi all’esame di abilitazione (anche se soggiornanti all’estero: visto e permesso di soggiorno appositi)
• Il conseguimento dell’abilitazione in Italia consente, se sono soddisfatte le altre condizioni di legge (rispetto del vincolo delle quote e delle percentuali di impiego, da art. 37, co. 3 T.U.), l’iscrizione negli albi professionali in deroga all’eventuale requisito della cittadinanza (senza riguardo, quindi, all’ammissione in soprannumero; vedi in seguito), esclusi i casi di attivita’ precluse ai sensi dell’art. 37 D. Lgs., ora art. 38 D. Lgs. 165/01 (attivita’ che comportino l’esercizio di pubblici poteri o che attengano alla tutela dell’interesse nazionale)
• Lo straniero abilitato in Italia che abbia soggiornato regolarmente per almeno 5 anni ha la precedenza sugli altri stranieri per l’iscrizione (entro quote e percentuali di impiego) nell’albo professionale
• Nota: puo’ convenire ottenere, invece del riconoscimento del titolo abilitante conseguito all’estero, quello dello studio effettuato ai fini della prosecuzione; conseguita la laurea in Italia dopo esami integrativi e tesi, e’ possibile accedere all’esame di abilitazione (necessario, in ogni caso, ai fini dell'iscrizione ad albo e simili, il rispetto delle quote, da art. 37, co. 3 T.U.); vincoli particolari per le professioni sanitarie (vedi sotto)

Iscrizione all'albo professionale

• Gli stranieri in possesso di titoli abilitanti conseguiti o riconosciuti in Italia possono iscriversi negli ordini o collegi professionali (albi) o, in mancanza, negli elenchi speciali ed esercitare le corrispondenti professioni in forma autonoma o subordinata, entro quote e nei limiti delle percentuali di impiego stabilite dal Regolamento (dove?), anche se per tale iscrizione e’ richiesta, di norma, la cittadinanza italiana
• La deroga all’eventuale requisito della cittadinanza non si applica allo straniero ammesso in soprannumero (verosimilmente, il riferimento e’ al caso di ammissione con borsa del MAE o del Governo estero) a corsi di diploma, laurea o specializzazione, salvo autorizzazione del Governo del paese di provenienza
• Nella prassi (es. Decreto Mingiustizia 13/10/03), l’iscrizione in ordine o collegio e’ effettuata extra quota per gli stranieri in possesso di un titolo di soggiorno che abiliti allo svolgimento di lavoro autonomo in Italia
• Il vincolo delle quote non dovrebbe applicarsi neanche alle professioni di cui all’art. 27 T.U. (traduttori, interpreti, infermieri professionali)

Professioni sanitarie

• Norme specifiche per professioni sanitarie (artt. 49 e 50 Regolamento, circ. Min. Sanita’ 12/4/2000)[135]:

o ingresso in Italia per lavoro autonomo o subordinato in campo sanitario comunque condizionato al riconoscimento del titolo di studio da parte del ministero competente

o le regioni Calabria (e’ vero? dal sito del Minsalute), Emilia-Romagna, Lazio, Lombardia, Umbria, Valle d'Aosta, Veneto, Campania, Piemonte e le province autonome di Trento e Bolzano ricevono le domande di riconoscimento del titolo abilitante nei casi relativi allo svolgimento della professione sanitaria (nelle rispettive strutture sanitarie?), ed effettuano l’istruttoria (Decreti Min. Salute 18/6/02, 27/12/02 e 18/9/03)

o il decreto di riconoscimento di un titolo professionale sanitario perde efficacia se il professionista non si iscrive all’albo (o, in mancanza di albo, non svolge la professione) nei successivi 2 anni

o la dichiarazione di equipollenza dei titoli accademici nelle discipline sanitarie, conseguiti all'estero, e l'ammissione agli esami di diploma, di laurea o di abilitazione, con dispensa totale o parziale degli esami di profitto, non danno titolo, di per se’, allo svolgimento della professione; per lo svolgimento della professione e’ necessaria la preventiva acquisizione del benestare del Minsalute (che fa, presumibilmente, riferimento al rispetto del vincolo delle quote[136], comunque applicabile ex art. 37, co. 3 T.U.); in mancanza, non e’ consentita l’iscrizione negli albi professionali e negli elenchi speciali per l’esercizio delle relative professioni nel territorio nazionale e nei paesi dell’Unione europea[137]

4. Asilo

4.1 Asilo e status di rifugiato

Art. 10 Costituzione

• Diritto d’asilo costituzionale (art. 10 Costituzione): lo straniero al quale sia effettivamente impedito l’esercizio delle liberta’ democratiche garantite dalla Costituzione (quelle della I Parte della Costituzione) ha diritto d’asilo nel territorio dello Stato alle condizioni stabilite dalla legge; nota: per il Trib. Milano e' il mancato rispetto dei diritti fondamentali a fondare la richiesta di asilo, non essendo richiesto l'elemento di persecuzione

Status di rifugiato ex Convenzione di Ginevra

• Definizione di rifugiato: chiunque, nel giustificato timore d’essere perseguitato per la sua razza, la sua religione, la sua cittadinanza, la sua appartenenza a un determinato gruppo sociale o le sue opinioni politiche, si trova fuori dello Stato di cui possiede la cittadinanza e non puo’ o, per tale timore, non vuole domandare la protezione di detto Stato; oppure chiunque, essendo apolide e trovandosi fuori del suo Stato di domicilio, non puo’ o, per il timore sopra indicato, non vuole ritornarvi
• Sono rimosse (L. 39/1990) la dichiarazione di limitazione geografica apposta dall’Italia all’atto della sottoscrizione della Convenzione di Ginevra e le riserve di cui agli artt. 17 e 18 della Convenzione (quelli sull’accesso del rifugiato ad attivita’ di lavoro subordinato o autonomo)

Norme di riferimento

• Norme di riferimento: Convenzione di Ginevra 1951 (ratificata con L. 722/54); Art. 1 L. 39/90; DPR 136/90; T.U.; L. 189/02; DPR 303/2004; D. Lgs. 140/05 (in attuazione della Dir. 2003/9/CE); DM 28/11/2005[138]

Sentenza Cassazione 19/2/97; competenza

• Immediata precettivita’ del diritto costituzionale:

o contro: Consiglio di Stato 27/2/52, 2/5/58, Tribunale di Roma 13/2/97

o a favore: TAR Lazio 15/5/86, TAR Friuli 19/2/92

o risolutivo: Cassazione a sezioni riunite (19/2/97): la giustificazione del diritto sta nell’impedimento; il criterio di accertamento della situazione consiste nell’effettivita’ dell’impedimento; categoria dei rifugiati piu’ ristretta: L. 39 non applicabile, in mancanza di legge attuativa; L. 39 non incostituzionale perche’ non pretende di disciplinare il diritto d’asilo costituzionale

• Conseguenze della sentenza:

o la legge non puo’ essere considerata attuativa se pone restrizioni (?)

o competenza per il riconoscimento del diritto d’asilo (diritto soggettivo perfetto): giudice ordinario; attribuita al giudice ordinario anche la competenza per il ricorso nell’ambito del riconoscimento dello status di rifugiato

4.2 Riconoscimento dello status di rifugiato

Domanda di asilo

• Domanda di asilo presentata, all’ufficio di polizia di frontiera o, nei casi in cui l’ingresso nel territorio dello Stato avvenga in luogo privo di posto di frontiera, alla questura competente per territorio[139]; nota: mess. Mininterno 11/5/05 contempla, come legittima (ai sensi del Regolamento Dublino-2) la possibilita' che la domanda sia comunque presentata nella questura del luogo di domicilio
• Se la domanda e’ presentata all’ufficio di polizia di frontiera, l’ufficio, in assenza di motivi ostativi (quali?), autorizza lo straniero a recarsi presso la questura competente per territorio, cui trasmette copia della domanda
• Alle operazioni prende parte, se possibile, un interprete
• La questura, se la domanda non risulta irricevibile a causa di uno dei motivi di inammissibilita’, redige verbale delle dichiarazioni del richiedente, cui e’ allegata la documentazione presentata o acquisita d’ufficio; del verbale sottoscritto e della documentazione allegata e’ rilasciata copia al richiedente

Inammissibilita'

• Domanda di asilo inammissibile (la richiesta si considera irricevibile) se presentata da straniero

o gia’ riconosciuto come rifugiato in altro paese

o proveniente da paese, diverso da quello di appartenenza e aderente alla Convenzione di Ginevra, nel quale abbia trascorso un congruo periodo di tempo (non per mero transito verso l’Italia) senza chiedere asilo

o che soddisfi una delle clausole di esclusione previste dall’art. 1 F della Convenzione di Ginevra: responsabile di

- crimine contro la pace

- crimine di guerra

- crimine contro l’umanita’

- crimine grave di diritto comune al di fuori del paese ospitante

- azioni contrarie alle finalita’ delle Nazioni Unite

o condannato in Italia per reati di cui all’art. 380, co. 1 e 2, c.p.p.

o straniero pericoloso per la sicurezza dello Stato

o appartenente a organizzazioni mafiose o dedite al traffico di stupefacenti o terroristiche

Casi di trattenimento

· Il richiedente asilo puo’ essere trattenuto per il tempo strettamente necessario (definito nel provvedimento con cui si dispone il trattenimento, e comunque < 20 gg.)

o per verificarne o determinarne nazionalita’ o identita’

o per verificare gli elementi su cui si basa la domanda, qualora tali elementi non siano immediatamente disponibili (?)

o in dipendenza del procedimento concernente il riconoscimento del diritto di essere ammesso nel territorio dello Stato (si riferisce all'accertamento dell'ammissibilita' della domanda?)

• Il richiedente deve essere trattenuto

o se e’ stato fermato in una situazione di ingresso o tentativo di ingresso illegali o se si trova (formulazione ambigua) in condizioni di soggiorno irregolare; nota: Circ. Mininterno 31/10/2005, coerentemente con mess. Mininterno 11/5/05 e D. Lgs. 140/05, esclude che debba essere trattenuto lo straniero in condizioni di soggiorno illegale quando si presenti spontaneamente a chiedere asilo

o se ha presentato domanda dopo che a suo carico e’ stato emesso un provvedimento di espulsione o respingimento

• Nel caso di straniero sottoposto a espulsione o respingimento si da’ luogo a trattenimento in un CPT o a prolungamento per 30 gg. del trattenimento gia’ in corso; negli altri casi, a trattenimento (non custodiale, non essendo prevista convalida da parte dell’autorita’ giudiziaria) in un apposito Centro di identificazione

• E’ vietato il trattenimento nei centri di identificazione o nei CPT del minore non accompagnato
• In caso di trattenimento obbligatorio, lo Stato italiano si considera competente per l’esame della domanda

Richiedente non trattenuto: Dublino, permesso di soggiorno

• Nei casi in cui non occorre dar luogo a trattenimento obbligatorio, la questura avvia le procedure per la determinazione dello Stato competente per l’esame della domanda
• Nei casi in cui non occorre dar luogo a trattenimento, il questore rilascia all'interessato

o entro 3 gg. dalla presentazione della domanda, un attestato nominativo, che certifica la sua qualita' di richiedente asilo (ma non la sua identita' - da Circ. Mininterno 22/10/2005); l'attestato non costituisce certificato di identita' (D. Lgs. 140/05)

o entro 20 gg. (da D. Lgs. 140/05) un permesso di soggiorno temporaneo per richiesta di asilo della durata di 3 mesi, rinnovabile (dalla questura di effettiva residenza, da circ. Mininterno 25/2/05) fino alla definizione della procedura di riconoscimento dello status di rifugiato presso la Commissione territoriale (ricorsi esclusi; in senso contrario, Trib. Palermo: il richiedente asilo cui sia stato negato il riconoscimento dello status di rifugiato ha diritto al permesso di soggiorno temporaneo, o al rinnovo del permesso di soggiorno gia' goduto, fino alla definizione del procedimento di merito; nota: oltre che per il diritto al ricorso effettivo, la proroga o il rinnovo del permesso per richiesta di asilo fino a decisione definitiva sarebbe utile anche per la prosecuzione dell’iscrizione al SSN; garantita forse, comunque, dalla Circolare Ministro della sanita’ 24/3/00)

Richiedente non trattenuto: accoglienza

• Il richiedente asilo che non debba essere trattenuto e che risulti privo di mezzi sufficienti a garantire una qualita' di vita adeguata per la salute e per il sostentamento proprio e dei propri familiari, ha accesso, con i suoi familiari, alle misure di accoglienza (disciplinate da D. Lgs. 140/05, in attuazione della Dir. 2003/9/CE)
• La valutazione dell'insufficienza dei mezzi di sussistenza, da riferirsi ad un periodo non superiore a 6 mesi, e' effettuata dalla Prefettura in base ai criteri relativi al soggiorno per motivi di turismo, definiti dalla Direttiva del Ministro dell'interno sui mezzi di sussistenza (attualmente: 5227 euro, per una persona; 3186 euro a persona, in caso di nucleo familiare)
• L'accesso alle misure di accoglienza e' garantito a condizione che il richiedente dimostri che ha presentato la domanda di asilo entro 8 gg. dall'ingresso nel territorio nazionale; nel caso in cui il richiedente sia soggiornante legalmente nel territorio nazionale ad altro titolo, il termine di 8 gg. decorre dal verificarsi dei motivi di persecuzione addotti nella domanda (dovrebbe essere dalla cognizione); nota: e' evidentemente escluso che lo straniero in posizione illegale che si presenti spontaneamente in questura per presentare richiesta di asilo debba essere trattenuto (interpretazione confermata indirettamente da Mess. Mininterno 11/5/05 ed esplicitamente da Circ. Mininterno 31/10/2005)
• Onere della dimostrazione del rispetto del termine di 8 gg, incombe sullo straniero (nota: prova diabolica!); ammesso ogni mezzo di prova e, in mancanza, la dichiarazione dell'interessato, salvo revoca dell'accoglienza in caso di accertamento della non veridicita' della dichiarazione (Circ. Mininterno 22/10/2005)
• In caso d'indisponibilita' nelle strutture del sistema di protezione, l'accoglienza e' disposta nei CDI o nelle strutture allestite ai sensi della legge 563/95, per il tempo strettamente necessario all'individuazione della struttura del sistema di protezione, senza applicazione delle misure restrittive in relazione all'uscita dal CDI
• Avverso il provvedimento di diniego delle misure di accoglienza e' ammesso ricorso al TAR

• Le misure di accoglienza hanno termine al momento della comunicazione della decisione sulla domanda di asilo; (nota: l'accoglienza si protrae per il periodo necessario alla presentazione del ricorso giurisdizionale e fino alla comunicazione della eventuale decisione negativa relativa all'autorizzazione a permanere sul territorio nazionale - da allegato al DM 28/11/2005)
• In caso di ricorso giurisdizionale avverso la decisione di rigetto della domanda d'asilo, il ricorrente autorizzato a soggiornare sul territorio nazionale ha accesso all'accoglienza (salvo che il Prefetto non disponga altrimenti - da allegato al DM 28/11/2005) solo per il periodo in cui non gli e' consentito il lavoro (nota: anche se contribuisce alle spese?) o nel caso in cui le condizioni fisiche non gli consentano il lavoro

• Il prefetto revoca le misure d'accoglienza in caso di

o mancata presentazione presso la struttura individuata

o abbandono del centro di accoglienza da parte del richiedente asilo, senza preventiva motivata comunicazione alla Prefettura

o mancata presentazione del richiedente asilo all'audizione davanti alla Commissione, nonostante la convocazione sia stata comunicata presso il centro di accoglienza

o presentazione in Italia di precedente domanda di asilo

o accertamento della disponibilita' del richiedente asilo di mezzi economici sufficienti

o violazione grave o ripetuta delle regole del centro di accoglienza da parte del richiedente asilo o comportamenti gravemente violenti

• Avverso il provvedimento di revoca e' ammesso ricorso al TAR

Richiedente non trattenuto: contributo

• In caso di indisponibilita' assoluta di posti la Prefettura eroga un contributo assistenziale, determinato con decreto del Ministro dell’interno (DM 28/11/2005), per il tempo strettamente necessario ad acquisire la disponibilita' presso un centro di accoglienza (o CDI?), ovvero alla comunicazione della decisione della competente Commissione territoriale (DM 28/11/2005), e a condizione che il domicilio eletto dallo straniero sia comunicato alla Prefettura[140]
• Il contributo giornaliero e' pari alla quota giornaliera richiesta per i soggiorni per turismo di durata superiore a 20 gg dalla Direttiva del Ministro dell'interno sui mezzi di sussistenza (DM 28/11/2005); nota: attualmente, il valore e' pari a 27,89 euro
• Il contributo e' erogato per un massimo di 35 gg in due ratei anticipati il primo di 20 gg ed il secondo per i rimanenti 15 gg.; il secondo rateo e' erogato solo nel caso non sia stata individuata la disponibilita' di accoglienza in un centro e non sia gia' intervenuta la decisione della Commissione territoriale; le somme erogate non sono soggette a rimborso (DM 28/11/2005); nota: sorgono problemi se la disponibilita' di accoglienza non viene individuata e se la decisione sulla domanda non e' assunta nei tempi previsti, ovvero in caso di ricorso

Richiedente non trattenuto: studio, formazione professionale, lavoro

• Salvo il periodo di eventuale permanenza nel CDI, comunque non superiore a 3 mesi, i minori richiedenti asilo o i minori figli di richiedenti asilo sono soggetti all'obbligo scolastico (nota: l'esonero per il periodo di permanenza nel CDI viola l'art. 1, co. 6, D. Lgs. 76/05)

• I richiedenti asilo inseriti nei servizi di accoglienza possono frequentare i corsi di formazione professionale eventualmente previsti dal programma dell'ente locale dedicato all'accoglienza del richiedente asilo

• Qualora la decisione sulla domanda di asilo non venga adottata entro 6 mesi dalla presentazione della domanda ed il ritardo non possa essere addebitato al richiedente asilo, il permesso di soggiorno per richiesta asilo e' rinnovato per la durata di 6 mesi e consente di svolgere attivita' lavorativa fino alla conclusione della procedura di riconoscimento[141]; il permesso e' rinnovato con la dicitura "Richiesta asilo – consente di svolgere attivita' lavorativa ai sensi dell’art. 11 del Decreto Legislativo n. 140/05" (Circ. Mininterno 22/10/2005)
• Il ritardo e' addebitato al richiedente asilo, in particolare, in caso di

o presentazione di documenti e certificazioni false

o rifiuto di fornire le informazioni necessarie per l'accertamento della sua identita' o nazionalita'

o mancata presentazione del richiedente asilo all'audizione davanti alla Commissione, nonostante la convocazione sia stata comunicata presso il centro di accoglienza ovvero nel luogo del domicilio eletto, salvi i motivi di forza maggiore (es.: malattia - da Circ. Mininterno 22/10/2006)

• In caso di ritardo addebitabile al richiedente asilo, il permesso e' rinnovato con la sola dicitura "Richiesta asilo" (Circ. Mininterno 22/10/2005)
• Il permesso di soggiorno per richiesta di asilo non puo' essere convertito in permesso di soggiorno per motivi di lavoro
• Il richiedente asilo che svolge attivita' lavorativa puo' continuare ad usufruire delle condizioni di accoglienza a condizione di contribuire alle spese nella misura determinata dal gestore del servizio di accoglienza tenendo conto del reddito del richiedente e dei costi dell'accoglienza erogata

Centri di identificazione

• L’allontanamento non autorizzato dal centro di identificazione costituisce rinuncia alla domanda; anche la mancata presentazione presso il centro costituisce rinuncia alla domanda ed e' sanzionata con un'ammenda (da modulo Mininterno per l'invio in CDI)
• Nel centro sono assicurate, in particolare

o visite (per almeno 4 ore al giorno) da parte di

§ rappresentanti dell’ACNUR

§ rappresentanti di organizzazioni di tutela di richiedenti asilo e di rifugiati con provata esperienza almeno triennale, autorizzate dal prefetto, e invitate a tener conto del diritto alla riservatezza e alla sicurezza degli ospiti

§ legali dei richiedenti trattenuti

§ familiari e cittadini italiani (nota: non anche stranieri regolarmente soggiornanti) per i quali vi sia richiesta da parte dello straniero trattenuto e previa autorizzazione da parte della prefettura

o la possibilita’ di uscita quotidiana, per i soli trattenuti facoltativamente (ma non per quelli dei quali sia necessario accertare identita’ o nazionalita’), previa comunicazione al direttore di centro e salvo il caso di incompatibilita’ con lo svolgimento della procedura semplificata, nella fascia oraria 8-20 (nota: non si configura la limitazione della liberta’ personale, trattandosi di onere e non di obbligo)

o la possibilita’ di ottenere dalla prefettura, in tutti i casi di trattenimento, su richiesta adeguatamente motivata, l’autorizzazione per un allontanamento dal centro per tempi diversi da quelli normalmente autorizzati, purche’ compatibile con lo svolgimento della procedura semplificata; diniego motivato e comunicato al richiedente nella lingua consentita

Procedura semplificata; dimissioni del richiedente alla scadenza dei termini

• Nei casi di trattenimento obbligatorio si avvia la procedura semplificata:

o il questore trasmette gli atti alla Commissione territoriale entro 2 gg.

o la Commissione territoriale procede all’audizione entro 15 gg. dalla data di ricevimento degli atti

o la Commissione territoriale decide entro 3 gg. feriali dall’audizione

• Qualora alla scadenza dei termini la procedura semplificata non si sia ancora conclusa, lo straniero e’ dimesso dal centro di identificazione o dal CPT (anche quando non siano trascorsi i 30 gg. di trattenimento supplementare?); gli viene rilasciato un permesso di soggiorno per richiesta di asilo della dutata di 3 mesi, rinnovabile fino alla definizione della procedura di riconoscimento dello status di rifugiato presso la Commissione territoriale (ricorsi esclusi)

Procedura ordinaria

• Nei casi di richiedente asilo non trattenuto obbligatoriamente, si da’ luogo alla procedura ordinaria:

o il questore trasmette gli atti alla Commissione territoriale entro 2 gg.

o la Commissione territoriale procede all’audizione entro 30 gg. dalla data di ricevimento degli atti

o la Commissione territoriale decide entro 3 gg. feriali dall’audizione

• Qualora scada il termine fissato per il trattenimento non obbligatorio o siano cessate l’esigenze che l’hanno motivato, lo straniero e’ dimesso dal centro di identificazione; gli viene rilasciato un permesso di soggiorno per richiesta di asilo della dutata di 3 mesi, rinnovabile fino alla definizione della procedura di riconoscimento dello status di rifugiato presso la Commissione territoriale (ricorsi esclusi)

Commissione territoriale

• La Commissione territoriale e’ presieduta da un funzionario di carriera prefettizia e composta da

o un funzionario della polizia di Stato

o un rappresentante dell’ente territoriale designato dalla Conferenza unificata Stato-regioni-citta’

o un rappresentante dell’ACNUR

o un funzionario del MAE (all’occorrenza, su richiesta del Presidente della Commissione nazionale)

Audizione

• Principali disposizioni sull'audizione:

o la Commissione puo’ comunque assumere la decisione sulla base della documentazione disponibile in caso di

- mancata presentazione all’audizione (in assenza di legittima richiesta di rinvio)

- impossibilita’ di notifica della convocazione, a seguito di rinnovate ricerche dell’interessato nei luoghi di domicilio eletto e di ultima dimora, e successivamente all’accertamento dell’avvenuta scadenza del permesso di soggiorno senza che ne sia stato richiesto il rinnovo

o dell’audizione e’ redatto verbale, di cui e’ consegnata copia allo straniero, unitamente a copia della documentazione da questi prodotta

o il richiedente asilo puo’ esprimersi nella propia lingua o in altra lingua a lui nota; se necessario e’ nominato un interprete

o il richiedente asilo ha facolta’ di farsi assistere da un avvocato

Decisione

• La Commissione territoriale adotta, con atto scritto e motivato, comunicato all’interessato con le informazioni sulle modalita’ di impugnazione e sulla possibilita’ di chiedere il riesame e/o la sospensione dell’allontanamento, una delle decisioni seguenti:

o riconosce lo status di rifugiato

o rigetta la domanda

o rigetta la domanda, ma, valutate le possibili conseguenze di un rimpatrio alla luce degli obblighi derivanti dalle convenzioni internazionali (in particolare, dell’art. 3 della Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle liberta’ fondamentali) chiede al Questore il rilascio di un permesso per motivi umanitari ex art. 5, co. 6, T.U.

Riesame

• Il richiedente asilo di cui e’ disposto il trattenimento in un centro di identificazione (non il richiedente trattenuto in CPT) puo’ chiedere il riesame della decisione negativa assunta (da art. 16 DPR 303/2004: anche in seguito a procedura ordinaria; formulazione ambigua) dalla Commissione territoriale entro 5 gg. da tale decisione;
• Nota: certamente non prevista la possibilita’ di chiedere il riesame in caso di procedura ordinaria con straniero non trattenuto: discriminazione ingiustificata in assenza di un effetto sospensivo del ricorso nell’ambito della procedura ordinaria
• In attesa del riesame il richiedente rimane trattenuto nel centro di identificazione (nota: si assume che il trattenimento sia in corso – condizione non richiesta dall’art. 1 ter, co. 6, L. 39/90, introdotto da L. 189/02)
• Il presidente della Commissione territoriale, entro 3 gg. dalla presentazione dell’istanza di riesame, chiede al presidente della Commissione nazionale di provvedere all’integrazione della Commissione territoriale con un membro della Commissione nazionale
• La Commissione territoriale integrata puo’ procedere (o procede?) a nuova audizione se richiesto dallo straniero o dal membro della Commissione nazionale
• Il riesame (decisione inclusa?) e’ effettuato entro 10 gg. (dalla prima decisione o dalla richiesta di riesame?)

Ricorso

• Il ricorso al Tribunale ordinario contro la decisione negativa (inclusa quella adottata a seguito di riesame) in caso di procedura semplificata deve essere presentato entro 15 gg., anche dall’estero (art. 1 ter co. 6, L. 39/90, introdotto da L. 189/02); Sent. Cass.: competenza del Tribunale di Roma
• Nota: l’art. 16 DPR 303/2004 sembra prevedere, in contrasto con L. 189/02, la possibilita’ di richiesta di riesame per ogni richiedente trattenuto in CDI, anche nei casi in cui si applica la procedura ordinaria; il limite di 15 gg. per la presentazione del ricorso sembra cosi’ applicarsi anche al caso di procedura ordinaria, con decisione adottata a seguito di riesame
• Nota: trattandosi di un diritto soggettivo, la possibilita' di presentare ricorso al Tribunale ordinario non sembra condizionabile al rispetto di un termine; questo puo' avere efficacia solo ai fini della richiesta di sospensione di allontanamento
• Il ricorso non ha effetto sospensivo automatico sull’eventuale allontanamento (neanche in caso di procedura ordinaria; da art. 17 DPR 303/2004, che conferma l’interpretazione restrittiva della formulazione ambigua di art. 1-quater, co. 5 L. 39/90); in senso contrario, Trib. Palermo: il richiedente asilo cui sia stato negato il riconoscimento dello status di rifugiato ha diritto al permesso di soggiorno temporaneo, o al rinnovo del permesso di soggiorno gia' goduto, fino alla definizione del procedimento di merito

Allontanamento

• Lo straniero cui venga negato il riconoscimento dello status di rifugiato e’ tenuto a lasciare il territorio dello Stato, salvo che gli sia stato concesso un permesso di soggiorno ad altro titolo; il questore, facendo salva la possibilita’ di richiesta di riesame, provvede ad eseguire l’espulsione dello straniero (decisa dal prefetto; ma in quali circostanze?)

o con intimazione a lasciare l’Italia entro 15 gg. nei casi in cui al richiedente fosse stato rilasciato (da subito) un permesso per richiesta di asilo, se il prefetto non rileva il pericolo che lo straniero si sottragga al provvedimento (assurdo: dovrebbe essere applicato l’invito ex art. 12 Regolamento, con espulsione e conseguente divieto di reingresso solo in caso di mancato rispetto dei termini)

o con accompagnamento immediato negli altri casi

• Nota: benche' assurdo in caso di straniero non trattenuto in CPT, il provvedimento di espulsione garantisce che l'interessato possa far valere le proprie ragioni davanti al giudice di pace

Richiesta di sospensione al prefetto in caso di ricorso

• Lo straniero che ha presentato ricorso (verosimilmente, entro 15 gg.) puo’ chiedere (per iscritto, sulla base di gravi motivi) al prefetto l’autorizzazione a permanere sul territorio dello Stato fino a decisione sul ricorso; in attesa della decisione sulla richiesta, lo straniero e’ trattenuto nel CPT (con convalida del giudice)
• Nota: non vi e' alcuna garanzia circa la possibilita' di presentare istanza al prefetto prima che venga eseguito il provvedimento di espulsione
• Nota: l’art. 17 DPR 303/2004 prevede la possibilita’ di richiesta al prefetto in tutti i casi in cui lo straniero abbia presentato ricorso al tribunale ordinario; la L. 189/02 e’, in proposito, ambigua: la previsione esplicita e’ relativa al solo caso di procedura semplificata; una possibile estensione puo’ pero’ fondarsi sulla formulazione ambigua di art. 1-quater, co. 5 L. 39/90
• La richiesta e’ accolta se la motivazione e’ valida e se non sussiste il pericolo che lo straniero si sottragga all’eventuale successivo allontanamento
• Il prefetto decide entro 5 gg. con atto scritto e motivato, comunicato al richiedente nella lingua consentita
• In caso di accoglimento, il prefetto definisce con il provvedimento le modalita’ di permanenza sul territorio anche disponendo il trattenimento dello straniero in un centro di identificazione o di accoglienza ed assistenza (nota: non e' disciplinata la convalida giudiziaria); il questore rilascia un permesso di soggiorno di durata < 60 gg., rinnovabile se il prefetto ritiene che persistano le condizioni che ne hanno consentito il rilascio

4.3 Contenuto dello status di rifugiato

Permesso di soggiorno e documento di viaggio

• Allo straniero riconosciuto come rifugiato il Questore rilascia

o un documento di viaggio di durata > 1 anno (rinnovabile)

o un premesso di soggiorno per asilo della durata (secondo la prassi) di 2 anni (rinnovato con durata non superiore a quella iniziale)[142]

Limiti all'espulsione

• Il rifugiato regolarmente residente (verosimilmente: "soggiornante") non puo’ essere espulso, se non per motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato (Convenzione di Ginevra del 1951, art. 32) o in seguito a condanna per reato per il quale rappresenti un pericolo per la collettivita’ (Convenzione di Ginevra del 1951, art. 33): sembrano escluse solo l’espulsione come misura di prevenzione e quella sostitutiva alla detenzione o alternativa alla pena, nei casi in cui lo straniero sia in possesso di permesso valido o scaduto da non piu’ di 60 gg., ma appartenga ad una categoria per cui sia prevista l'applicazione di misure di prevenzione; salvo motivi di sicurezza dello Stato deve poter presentare ricorso ed avere un tempo adeguato per cercare paese sicuro di destinazione (escluso l’accompagnamento immediato)

Ricongiungimento e coesione familiare

• Ricongiungimento familiare con il rifugiato senza vincolo di dimostrazione dei requisiti di reddito e alloggio (art. 29, co. 3 T.U.)
• Possibile coesione familiare con il rifugiato per il familiare (per il quale si potrebbe chiedere il ricongiungimento) illegalmente presente in Italia (art. 30, co. 1, lettera c, T.U.)

Assistenza e previdenza

• Assistenza e previdenza:

il rifugiato e’ equiparato al cittadino italiano (artt. 23 e 24, Convenzione di Ginevra del 1951[143])

o nota: lett. Minlavoro specifica (a proposito dell'assegno di maternita', di cui all'art. 66, L. 448/98) che le misure previste per il titolare di carta di soggiorno si estendono anche al rifugiato; non dovrebbero applicarsi le limitazioni dettate dalla L. 388/00; le misure riservate dalla legge a italiani e comunitari, invece, sono precluse al rifugiato (in contrasto con art. 23 Convenzione di Ginevra del 1951); nella stessa linea, la circ. INPS n. 62/2004, chiarisce che il rifugiato, mentre e' parificato all'italiano ai fini del godimento dell'assegno per il nucleo familiare di cui alla L. 153/88 (esteso quindi ai familiari residenti all'estero), e' escluso dal godimento dell'assegno per il nucleo familiare di cui all'art. 65, L. 448/98 (limitato a italiani e comunitari)

• Iscrizione obbligatoria al SSN, con parita’ di diritti e doveri con il cittadino italiano (art. 34, co. 1, lettera b, T.U.)

Studio, lavoro

• Accesso ai corsi universitari se in possesso del titolo di studio necessario (art. 39, co. 5, T.U.)
• Accesso al lavoro subordinato e autonomo (professioni incluse) a parita’ col titolare di carta di soggiorno (art. 17, 18 e 19, Convenzione di Ginevra 1951: equiparazione al trattamento piu’ favorevole accordato allo straniero); esclusa la possibilita' di accesso al pubblico impiego (Parere dell'Avvocatura generale dello Stato 18/2/2004); nota: per l'instaurazione di un rapporto di lavoro non e' richiesta la stipula di un contratto di soggiorno (circ. Mininterno 25/10/2005)

4.4 Protezione temporanea

4.4.1 Art. 20 T.U.

• Possibile accoglienza e protezione temporanea, per motivi umanitari, in caso di conflitti, disastri o altri eventi di particolare gravita’
• Disposizioni adottate con DPCM, anche in deroga alle altre disposizioni di legge
• Applicata nel 1999 per dare protezione ai profughi in fuga dal conflitto in Kossovo: il DPCM 12/5/99 stabiliva il rilascio di un permesso per motivi di “protezione temporanea”, che consentiva l’accesso a studio e lavoro; il regime era stato prorogato fino al 30/6/00 (DPCM 30/12/99); al termine del regime di protezione (DPCM 1/9/00) era stata consentita la permanenza in Italia di chi avesse i requisiti per altro permesso di soggiorno o, comunque, di chi avesse un inserimento lavorativo stabile e la disponibilita’ di un alloggio

4.4.2 D. Lgs. 85/2003

Decisione del Consiglio europeo

• Adozione del DPCM in caso di accertamento, da parte del Consiglio europeo, di afflusso massiccio di sfollati, ai sensi della Direttiva 55/01: protezione accordata, nei limiti della disponibilita’ dichiarata dal Governo italiano ai sensi della Direttiva, per un anno, prorogabile per un secondo anno in base a decisione del Consiglio europeo (nota: in base alla Direttiva 55/01, il regime di protezione, in mancanza di decisione di cessazione adottata dal Consiglio, e’ prorogato automaticamente di 6 mesi in 6 mesi per un secondo anno; e’ solo l’ulteriore proroga di un anno a richiedere una nuova decisione del Consiglio)

Regime di protezione

• Il DPCM stabilisce, in particolare

o