Proposta di modifica di alcuni articoli del T.U. 286/98

per una migliore tutela dei diritti dei minori stranieri

18/09/2006

Nella presente nota sono analizzate quelle che, a nostro avviso, sono le più rilevanti problematiche relative alla tutela dei diritti dei minori stranieri, determinate da disposizioni contenute nel Testo Unico n. 286/98 ovvero da lacune normative.

Per ogni problematica sono presentate alcune proposte di modifica del Testo Unico finalizzate a modificare tali disposizioni o a colmare tali lacune (con una presentazione discorsiva della proposta e di seguito la definizione della modifica al T.U.).

Le problematiche analizzate e gli articoli del T.U. di cui si propone la modifica sono i seguenti:

1) Rilascio del permesso di soggiorno al compimento della maggiore età	art. 32
2) Rimpatrio assistito	art. 33, co. 2-bis
3) Diritti all’istruzione, alla formazione, alla salute e all'assistenza per i minori privi di permesso di soggiorno	art. 31
4) Accertamento dell'età	art. 31
5) Reinserimento sociale di minori stranieri sottoposti a procedimento penale	art. 4, co. 3 art. 18, co. 6
6) Respingimento ed espulsione	art. 19, co. 2
7) Autorizzazione al soggiorno del genitore ex art. 31, co. 3	art. 31, co.3

Su alcune problematiche particolarmente complesse e di difficile soluzione (come la questione del rilascio del permesso di soggiorno al compimento della maggiore età), abbiamo scelto di delineare più proposte alternative, descrivendo quelli che a nostro avviso sono i vantaggi e gli svantaggi di ciascuna opzione.

La nota termina con un’ipotesi di procedura relativa ai minori stranieri non accompagnati, sulla base delle modifiche del Testo Unico proposte in merito al rilascio del permesso di soggiorno al compimento della maggiore età ed al rimpatrio assistito, nonché di alcune proposte di modifica delle prassi attualmente adottate.

1) Rilascio del permesso di soggiorno al compimento della maggiore età – Art. 32

A) Problemi:

1. Il rapporto tra il primo comma e i co. 1-bis e ter dell’art. 32 T.U. come alternativi ovvero come concorrenti ha sollevato numerosi problemi interpretativi, creando un significativo contenzioso presso i T.A.R., il Consiglio di Stato e la Corte Costituzionale.

2. Benché la Corte Costituzionale e il Consiglio di Stato[1] abbiano chiarito che il primo comma e i co. 1-bis e ter devono interpretarsi come alternativi e non come concorrenti, alcune Questure continuano a richiedere che siano soddisfatti contemporaneamente sia i requisiti previsti dal primo comma che i requisiti previsti dai co. 1-bis e ter. Tali Questure rilasciano quindi il permesso di soggiorno alla maggiore età solo ai minori presenti in Italia da almeno 3 anni, mentre non rilasciano alcun permesso alla maggiore età ai minori che sono entrati in Italia dopo il compimento dei 15 anni, anche se sono affidati o sottoposti a tutela e hanno seguito un percorso di integrazione (scolastico, formativo e lavorativo). Questa prassi ha due conseguenze estremamente negative:

- disincentiva i minori che sono entrati dopo il compimento dei 15 anni a seguire un percorso di integrazione, in quanto essi sanno che, anche seguendo positivamente un percorso scolastico, formativo e lavorativo, comunque alla maggiore età non potranno ottenere un permesso di soggiorno, e di conseguenza i percorsi di illegalità e marginalità diventano per questi minori relativamente più “convenienti”;

- incentiva i minori ad entrare in Italia prima del compimento dei 15 anni, al fine di avere la possibilità di ottenere un permesso di soggiorno alla maggiore età, con gravi effetti sia in termini di mancata tutela dei diritti dei minori (posto che per un bambino l’esperienza della migrazione senza i genitori ha effetti molto più gravi che per un adolescente), sia di aumento dei costi dell’accoglienza.

3. I co. 1-bis e ter dell’art. 32 T.U., stabilendo requisiti temporali rigidi relativamente alla data di ingresso del minore in Italia, introducono una disparità di trattamento tra i minori stranieri presenti in Italia che non trova un ragionevole fondamento nei principi dell’ordinamento italiano.

4. Benché la Corte Costituzionale e il Consiglio di Stato abbiano chiarito che il primo comma dell’art. 32 deve applicarsi non solo ai minori affidati ex legge 184/83, ma anche ai minori sottoposti a tutela ai sensi dell’art. 343 del Codice Civile, alcune Questure continuano a non rilasciare un permesso di soggiorno alla maggiore età ai minori sottoposti a tutela.

B) Proposta:

1. Abrogare i co. 1-bis e ter dell’art. 32 T.U., al fine di:

a) semplificare la materia, eliminando il “doppio binario” rappresentato dall’alternatività dei requisiti previsti dal primo comma e dai co. 1-bis e ter., evitare i problemi interpretativi che hanno prodotto un così rilevante contenzioso, ed eliminare la disparità di trattamento di cui sopra;

b) eliminare la possibilità dell’interpretazione in base a cui i requisiti stabiliti dal primo comma e dai co. 1-bis e ter sono concorrenti e non alternativi, con la conseguenza che:

- si riaprirebbe la possibilità di proporre ai minori entrati in Italia dopo il compimento dei 15 anni (che costituiscono attualmente la maggioranza dei minori stranieri non accompagnati presenti) di partecipare a progetti di integrazione che contemplino la possibilità di rilascio del permesso di soggiorno alla maggiore età, incentivandoli a seguire percorsi di integrazione anziché percorsi di illegalità e marginalità;

- si eliminerebbe l’incentivo all’ingresso di minori infra-quindicenni determinato dal requisito temporale della presenza in Italia da almeno 3 anni.

2. Esplicitare, in conformità con la giurisprudenza della Corte Costituzionale e del Consiglio di Stato, che l’art 32 c. 1 si applica anche ai minori sottoposti a tutela ai sensi dell’art. 343 del Codice Civile.

3. Si pongono a questo punto due opzioni alternative:

a) limitarsi ad abrogare i c. 1-bis e ter, prevedendo quindi che i requisiti richiesti per il rilascio del permesso alla maggiore età siano soltanto:

- l’affidamento o la tutela

- i requisiti richiesti dal T.U. e dal regolamento di attuazione per il rilascio del permesso di soggiorno per studio, lavoro ecc. (disponibilità di un alloggio, iscrizione a un corso di studi, contratto di lavoro ecc.);

b) oppure introdurre come ulteriore requisito la partecipazione del minore a un progetto educativo e di integrazione, salvo che per i minori cui sia stato rilasciato un permesso di soggiorno per motivi familiari (per questi ultimi, in virtù dei legami familiari che il minore ha in Italia, il permesso di soggiorno è rilasciato sulla base della sussistenza dei soli requisiti richiesti dal T.U. e dal regolamento di attuazione per il rilascio del permesso richiesto).

Entrambe le opzioni hanno vantaggi e svantaggi.

L’opzione a) ha il vantaggio di

- semplificare al massimo le procedure

- non comportare alcuna disparità di trattamento tra minori stranieri presenti in Italia.

L’opzione b) ha il vantaggio di:

- non stabilire alcun automatismo nel rilascio del permesso di soggiorno al compimento della maggiore età, in tal modo riducendo l’incentivo all’ingresso dei minori che potrebbe essere connesso a tale automatismo

- incentivare i minori a seguire un percorso di integrazione anziché inserirsi in circuiti di illegalità e marginalità, posto che potranno restare in Italia regolarmente alla maggiore età solo coloro che seguiranno il progetto educativo e di integrazione concordato.

Viceversa, questa opzione presenta anche rilevanti svantaggi:

- complica la procedura e rischia di allungare i tempi per il rilascio del permesso alla maggiore età

- comporta una disparità di trattamento tra minori stranieri presenti in Italia

- fa riferimento a un concetto di integrazione che può essere interpretato in modo rigido, senza un’adeguata considerazione delle differenze socio-culturali (soprattutto nel caso di minoranze come quelle dei rom).

4. Nel caso in cui si adotti l’opzione b), ovvero si introduca come ulteriore requisito la partecipazione del minore a un progetto educativo e di integrazione, si pone un’ulteriore alternativa, in relazione a quale organo debba effettuare tale valutazione.

Posto infatti che tale valutazione deve evidentemente essere effettuata da un organo che abbia specifiche competenze in materia di diritti dei minori e sia in grado di valutare adeguatamente il percorso educativo e di integrazione di un minore (quindi non dalla Questura), si pone l’alternativa se tale funzione debba essere attribuita al Comitato minori stranieri oppure all’autorità che ha disposto l’affidamento o la tutela (Tribunale per i minorenni o Giudice tutelare o servizi sociali)

Anche in questo caso, entrambe le opzioni hanno vantaggi e svantaggi:

b.1) Attribuire tale competenza al Comitato minori stranieri avrebbe

- il vantaggio di consentire una valutazione secondo criteri omogenei a livello nazionale

- lo svantaggio di non consentire una relazione diretta con il minore e con il territorio

b.2) Attribuire tale competenza all’autorità che ha disposto l’affidamento o la tutela (Tribunale per i minorenni o Giudice tutelare o servizi sociali) avrebbe invece

- lo svantaggio di aumentare la già rilevantissima disparità di trattamento a livello territoriale

- il vantaggio che l’autorità che valuta la partecipazione al progetto educativo e di integrazione ha la possibilità di sentire il minore senza eccessive difficoltà logistiche ed, essendo in stretta relazione con il territorio (ovvero con gli enti di accoglienza, le scuole ecc.), può valutare il percorso di integrazione del minore più compiutamente ed alla luce delle peculiarità che caratterizzano una certa realtà territoriale.

Inoltre, non attribuire al Comitato minori stranieri questa competenza avrebbe l’ulteriore vantaggio di sollevare tale organo da tutto il carico di lavoro determinato dalla valutazione dei percorsi di integrazione al compimento dei 18 anni. L’attribuzione di fatto di tale funzione al Comitato negli ultimi anni aveva infatti avuto come conseguenza da un parte che il Comitato desse priorità all’esame dei casi di minori quasi diciottenni, e dall’altra che i tempi di decisione sui rimpatri si allungassero molto. Nell’ipotesi qui proposta, invece, il Comitato potrebbe dedicare tutte le proprie risorse alla decisione sui rimpatri, riducendo i tempi di decisione, e dare priorità ai casi di minori più piccoli e agli altri casi segnalati come urgenti, anziché ai minori prossimi al compimento della maggiore età.

5. Per limitare il rischio che l’introduzione del requisito relativo alla partecipazione del minore al progetto di integrazione possa determinare gravi ritardi e complicazioni nella procedura (quando il Comitato minori stranieri emetteva i provvedimenti di “non luogo a procedere al rimpatrio” per consentire il rilascio di un permesso alla maggiore età, molto spesso accadeva che il parere del Comitato arrivasse proprio a ridosso del compimento della maggiore età o addirittura dopo tale data, con conseguenze molto gravi sulla possibilità per il minore di ottenere il permesso di soggiorno), nella presente proposta si è previsto un meccanismo di silenzio-assenso:

- il tutore è tenuto a presentare la richiesta di parere all’autorità che ha disposto l’affidamento o la tutela ovvero al Comitato minori stranieri (a seconda di quale delle due alternative si scelga) almeno 90 giorni prima del compimento della maggiore età;

- l’autorità che deve emettere il parere ha un termine di 60 giorni per rispondere;

- se non provvede entro questo termine, vale il silenzio-assenso e quindi si intende rilasciato il parere favorevole.

6. Infine, si stabilisce che al minore che, pur non avendo seguito positivamente un progetto di integrazione, al compimento della maggiore età si trovi in un’oggettiva e grave situazione personale che non consenta il suo allontanamento dall’Italia (ad es. minori provenienti da paesi in cui vi siano conflitti armati, minori privi di riferimenti familiari nel paese d’origine o i cui familiari si siano resi responsabili di maltrattamenti o abusi, minori con problemi di salute fisica o psichica ecc.) possa essere rilasciato, su richiesta dell’autorità giudiziaria minorile o del Comitato minori stranieri, un permesso di soggiorno per motivi umanitari.

C) Modifiche proposte:

N.B. Nel testo modificato (colonna a destra) le modifiche sono indicate in grassetto, le abrogazioni sono indicate con (...).

T.U. 286/98, Art. 32

Testo vigente	Modifiche proposte
(Disposizioni concernenti minori affidati al compimento della maggiore età)	(Disposizioni concernenti minori (...) al compimento della maggiore età )
1. Al compimento della maggiore età, allo straniero nei cui confronti sono state applicate le disposizioni di cui all’articolo 31, commi 1 e 2, e ai minori comunque affidati ai sensi dell’articolo 2 della legge 4 maggio 1983, n. 184, può essere rilasciato un permesso di soggiorno per motivi di studio, di accesso al lavoro, di lavoro subordinato o autonomo, per esigenze sanitarie o di cura. Il permesso di soggiorno per accesso al lavoro prescinde dal possesso dei requisiti di cui all’articolo 23.	1. Al compimento della maggiore età, allo straniero nei cui confronti sono state applicate le disposizioni di cui all’articolo 31, commi 1 e 2, (...) ai minori comunque affidati ai sensi dell’articolo 2 della legge 4 maggio 1983, n. 184 e ai minori sottoposti a tutela ai sensi dell’articolo 343 del Codice civile, può essere rilasciato un permesso di soggiorno per motivi di studio, di accesso al lavoro, di lavoro subordinato o autonomo, per esigenze sanitarie o di cura. Il permesso di soggiorno per accesso al lavoro prescinde dal possesso dei requisiti di cui all’articolo 23.
1-bis. Il permesso di soggiorno di cui al comma 1 può essere rilasciato per motivi di studio, di accesso al lavoro ovvero di lavoro subordinato o autonomo, al compimento della maggiore età, semprechè non sia intervenuta una decisione del Comitato per i minori stranieri di cui all’articolo 33, ai minori stranieri non accompagnati che siano stati ammessi per un periodo non inferiore a due anni in un progetto di integrazione sociale e civile gestito da un ente pubblico o privato che abbia rappresentanza nazionale e che comunque sia iscritto nel registro istituito presso la Presidenza del Consiglio dei ministri ai sensi dell’articolo 52 del decreto del Presidente della Repubblica 31 agosto 1999, n. 394.	1-bis (abrogazione del testo vigente del co. 1-bis e sostituzione con il testo seguente:) Salvo che per i minori cui sia stato rilasciato un permesso di soggiorno per motivi familiari, ai fini del rilascio del permesso di soggiorno ai sensi del comma 1 il questore può richiedere, oltre alla sussistenza dei requisiti previsti dal presente testo unico e dal regolamento di attuazione per il rilascio del permesso di soggiorno richiesto, anche la dimostrazione della partecipazione del minore a un progetto educativo e di integrazione. Tale requisito è provato mediante parere favorevole dell’autorità che ha disposto l’affidamento o la tutela O, IN ALTERNATIVA[2]: del Comitato per i minori stranieri che, valutata la partecipazione del minore al progetto educativo e di integrazione e considerata la situazione complessiva del minore, emette parere motivato. Tale parere è richiesto dal tutore almeno novanta giorni prima del compimento della maggiore età e, qualora l’autorità competente O, IN ALTERNATIVA: il Comitato per i minori stranieri non provveda entro sessanta giorni, si intende rilasciato parere favorevole.
1-ter. L’ente gestore dei progetti deve garantire e provare con idonea documentazione, al momento del compimento della maggiore età del minore straniero di cui al comma 1-bis, che l’interessato si trova sul territorio nazionale da non meno di tre anni, che ha seguito il progetto per non meno di due anni, ha la disponibilità di un alloggio e frequenta corsi di studio ovvero svolge attività lavorativa retribuita nelle forme e con le modalità previste dalla legge italiana, ovvero è in possesso di contratto di lavoro anche se non ancora iniziato.	1-ter. (abrogazione del testo vigente del co. 1-ter e sostituzione con il testo seguente:) Ove non sussista il requisito di cui al comma 1-bis, ma il minore si trovi al compimento della maggiore età in un’oggettiva e grave situazione personale che non consenta il suo allontanamento dall’Italia, l’autorità giudiziaria minorile O, IN ALTERNATIVA: il Comitato per i minori stranieri può richiedere al questore il rilascio di un permesso di soggiorno per motivi umanitari.
1-quater. Il numero dei permessi di soggiorno rilasciati ai sensi del presente articolo è portato in detrazione dalle quote di ingresso definite annualmente nei decreti di cui all’articolo 3, comma 4.	1-quater Il numero dei permessi di soggiorno rilasciati ai sensi del presente articolo è portato in detrazione dalle quote di ingresso definite annualmente nei decreti di cui all’articolo 3, comma 4 con riferimento all’anno successivo alla data di rilascio del permesso di soggiorno.

2) Rimpatrio assistito – Art. 33, co. 2-bis

A) Problemi:

1. La normativa vigente non chiarisce adeguatamente le procedure e i criteri per la disposizione del rimpatrio assistito: in particolare, non garantisce adeguatamente:

- che il rimpatrio sia adottato esclusivamente nell’interesse del minore;

- che il minore sia sentito in merito alla sua opinione riguardo al rimpatrio e che la sua opinione sia debitamente tenuta in considerazione, considerata l’età e il grado di maturità del minore[3], in conformità all’art. 12 della Convenzione sui diritti del fanciullo;

- che il tutore sia informato sull’andamento del procedimento (e in particolare riceva dal Comitato i risultati delle indagini familiari) e che la sua opinione sia tenuta in considerazione.

2. Il Comitato minori stranieri sembra incontrare alcune difficoltà nel disporre provvedimenti di rimpatrio assistito, con la conseguenza che quei minori per i quali effettivamente il rimpatrio sarebbe da considerarsi nel superiore interesse del minore non vedono adeguatamente garantito il loro diritto al ricongiungimento familiare (ad es. vi sono stati ritardi e difficoltà anche per il rimpatrio di minori che avevano essi stessi chiesto di ritornare dai familiari nel Paese d’origine). Inoltre, i provvedimenti di rimpatrio spesso vengono disposti dopo un periodo piuttosto lungo di permanenza del minore in Italia.

Ci sembra che le motivazioni di queste difficoltà possano essere ricercate, oltre che nella oggettiva complessità dell’effettuazione delle indagini familiari e nella insufficienza delle risorse a disposizione del Comitato, anche in altri due fattori:

a) La mancata adozione di chiari ed efficaci criteri di priorità: Nella prassi, il Comitato ha dato spesso priorità all’esame dei casi di minori prossimi alla maggiore età (in quanto, come accennato sopra, veniva impropriamente chiesto al Comitato di valutare il percorso di integrazione del minore ai fini del rilascio del permesso di soggiorno alla maggiore età), per i quali difficilmente il rimpatrio poteva essere considerato nell’interesse del minore (e infatti correttamente nella maggior parte di questi casi il Comitato ha disposto provvedimenti di “non luogo a procedere al rimpatrio”). Non è stata data priorità, invece, all’esame dei casi di minori infraquattordicenni, per i quali il diritto all’unità familiare può essere tendenzialmente considerato prioritario, posta comunque la necessità di una valutazione sempre caso per caso (paradossalmente, anzi, in base ai co. 1-bis e ter dell’art. 32 a questi minori è più facilmente garantito un progetto di integrazione in Italia).

b) L’identificazione: Un altro elemento che ha impedito o ritardato significativamente la realizzazione delle indagini familiari è da ricercarsi nella prassi del Comitato di limitare le indagini a quei minori già identificati dalle autorità di pubblica sicurezza e cui la Questura abbia già rilasciato il permesso di soggiorno, non considerando invece i casi di minori non identificati dalle autorità di pubblica sicurezza e/o privi di permesso di soggiorno per i quali vi siano però sufficienti informazioni per il rintraccio dei familiari.

3. Si pongono, infine, problemi di costituzionalità ove il rimpatrio debba essere eseguito con provvedimenti limitativi della libertà personale del minore, in quanto il provvedimento di rimpatrio viene disposto da un’autorità amministrativa e non dall’autorità giudiziaria

B) Proposta:

1. Stabilire che il provvedimento di rimpatrio deve essere adottato, in conformità alla Convenzione sui diritti del fanciullo, esclusivamente nel superiore interesse del minore (finalità che differenzia radicalmente questo istituto da quello dell’espulsione), e tenendo in considerazione, caso per caso:

- i risultati delle indagini familiari nel Paese d’origine o in un Paese terzo[4]

- l’opinione del minore

- la sua età e il suo grado di maturità

- l’opinione del tutore (ed eventualmente dell’affidatario)

- la situazione del minore in Italia[5].

In relazione a questi criteri per la valutazione dell’interesse del minore nella scelta tra rimpatrio e permanenza in Italia, dovrebbero inoltre essere stabiliti (ad es. con decreto del Ministero della Solidarietà sociale) i criteri di priorità per l’effettuazione delle indagini familiari e per la decisione sul rimpatrio o la permanenza in Italia (posto che è comunque sempre necessaria una valutazione caso per caso): in particolare, dovrebbe essere data priorità ai casi di

- minori che chiedono di essere rimpatriati o i cui genitori chiedano il rimpatrio

- minori infraquattordicenni, per i quali il diritto all’unità familiare può essere tendenzialmente considerato prioritario ;

- minori per cui il tutore, l’affidatario, o l’autorità giudiziaria minorile segnalino l’urgenza.

2. Stabilire che l’autorità giudiziaria minorile (il Giudice tutelare se il minore è sottoposto a tutela o affidato con affidamento consensuale, ovvero il Tribunale per i minorenni se il minore è affidato con affidamento giudiziario) sente il minore e il tutore (ed eventualmente l’affidatario), e trasmette gli atti al Comitato minori stranieri. Questa soluzione:

- garantirebbe l’ascolto del minore da parte di un ente che non ha interesse né al rimpatrio (l’Ente locale può avere un potenziale conflitto di interessi con il minore, posto che è responsabile anche a livello economico dell’assistenza ed accoglienza del minore) né alla permanenza del minore in Italia (come può essere il caso di alcuni enti di accoglienza)

- consentirebbe al Comitato di essere adeguatamente informato sull’opinione del minore e del tutore, senza implicare difficoltà logistiche connesse all’audizione diretta da parte del Comitato stesso.

3. Stabilire che, nel caso in cui il Comitato disponga il rimpatrio senza che vi sia il consenso del minore, il Comitato deve trasmettere tutti gli atti (inclusi i risultati delle indagini familiari) all’autorità giudiziaria minorile e al tutore, e chiedere all’autorità giudiziaria la convalida del provvedimento di rimpatrio. L’autorità giudiziaria, dopo aver sentito il minore e il tutore (che ,avendo avuto modo di conoscere i risultati delle indagini familiari, può a questo punto esprimere un parere assai più fondato su quale opzione risponda al superiore interesse del minore), valuta nel merito la decisione di rimpatrio, e quindi convalida il provvedimento ove ritenga che il rimpatrio sia nel superiore interesse del minore, mentre in caso contrario non lo convalida. In tal modo:

- sarebbe garantita, nel caso vi sia il consenso del minore, la massima semplicità delle procedura (che resta una procedura solo amministrativa) e la massima rapidità nell’effettuazione del rimpatrio;

- sarebbe garantito il controllo giurisdizionale sul provvedimento di rimpatrio nel caso in cui non vi sia il consenso del minore, risolvendo in tal modo anche i problemi di costituzionalità determinati dall’eventuale necessità di provvedimenti limitativi della libertà personale del minore in assenza di un provvedimento dell’autorità giudiziaria.

C) Modifiche proposte

T.U. 286/98, Art. 33, co. 2-bis

Testo vigente

Modifiche proposte

2-bis. Il provvedimento di rimpatrio del minore straniero non accompagnato per le finalità di cui al comma 2, è adottato dal Comitato di cui al comma 1. Nel caso risulti instaurato nei confronti dello stesso minore un procedimento giurisdizionale, l'autorità giudiziaria rilascia il nulla osta, salvo che sussistano inderogabili esigenze processuali. .

2-bis. Il provvedimento di rimpatrio del minore straniero non accompagnato per le finalità di cui al comma 2 è adottato dal Comitato di cui al comma 1, esclusivamente nell’interesse del minore, secondo quanto sancito dalla Convenzione sui diritti del fanciullo del 20 novembre 1989, ratificata e resa esecutiva ai sensi della legge 27 maggio 1991, n. 176, tenendo in considerazione i risultati delle indagini familiari nel Paese d’origine o in un Paese terzo, l’opinione del minore, la sua età e il suo grado di maturità, l’opinione del tutore e la situazione del minore in Italia. L’autorità giudiziaria minorile sente il minore e il tutore in merito al rimpatrio e riferisce immediatamente al Comitato. Nel caso risulti instaurato nei confronti dello stesso minore un procedimento giurisdizionale, l'autorità giudiziaria rilascia il nulla osta, salvo che sussistano inderogabili esigenze processuali. Nel provvedimento di rimpatrio deve essere indicato il progetto di reinserimento del minore. Nel caso in cui disponga il rimpatrio senza il consenso del minore, il Comitato trasmette gli atti all’autorità giudiziaria minorile e al tutore, e richiede all’autorità giudiziaria la convalida del provvedimento di rimpatrio. L’autorità giudiziaria, sentito il minore e il tutore, convalida il provvedimento ove ritenga che il rimpatrio sia nell’interesse del minore e adotta gli altri provvedimenti necessari. Avverso il provvedimento di rimpatrio può essere presentato ricorso al tribunale ordinario, con effetto sospensivo. Nel caso di minore affidato, nel procedimento deve essere sentito oltre al tutore anche l’affidatario.

3) Diritti all’istruzione, alla formazione, alla salute e all'assistenza per i minori privi di pergmesso di soggiorno – Art. 31

A) Problemi:

Benché la normativa vigente preveda che al minore inespellibile debba essere rilasciato un permesso di soggiorno per minore età, di fatto accade che un numero elevato e crescente di minori restino per periodi molto lunghi, anche anni, privi di permesso di soggiorno, a causa dell’inefficienza di alcune istituzioni (ritardo nella nomina del tutore da parte di alcuni Giudici tutelari, ritardi di alcune questure nel rilascio del permesso di soggiorno ecc.) ovvero perché si tratta di minori accompagnati da genitori privi di permesso di soggiorno, che quindi non possono presentarsi in questura per richiedere il rilascio del permesso di soggiorno per i figli, senza che d’altro canto possano intervenire le istituzioni in applicazione delle norme relative ai minori non accompagnati.

Attualmente alcuni dei diritti fondamentali riconosciuti dalla Convenzione sui diritti del fanciullo a tutti i minori non sono garantiti dalla legge ai minori privi di permesso di soggiorno, essendo l’esercizio di tali diritti vincolato alla titolarità di un permesso di soggiorno: solo il diritto all’istruzione è esplicitamente riconosciuto dal D.P.R. 394/99 a tutti i minori indipendentemente dalla loro posizione in ordine al soggiorno, mentre non vi sono chiare disposizioni in merito al diritto alla salute, all’assistenza e alla formazione[6], con la conseguenza che i minori privi di permesso di soggiorno spesso non riescono ad avere accesso a tali diritti.

B) Proposta:

Stabilire il diritto del minore all’istruzione, alla formazione, all’assistenza sanitaria e sociale, indipendentemente dalla regolarità del soggiorno, a condizioni di parità rispetto ai cittadini italiani.

Il regolamento dovrà poi dettare le norme di attuazione.

C) Modifiche proposte:

T.U. 286/98, Art. 31

Aggiungere co. 5

5. In esecuzione della Convenzione sui diritti del fanciullo del 20 novembre 1989, ratificata e resa esecutiva ai sensi della legge 27 maggio 1991, n. 176, i minori stranieri presenti sul territorio nazionale, indipendentemente dalla regolarità della posizione in ordine al loro soggiorno, hanno diritto all'istruzione nelle scuole di ogni ordine e grado, alla formazione, all’assistenza sanitaria e all’assistenza sociale, a condizioni di parità rispetto ai cittadini italiani.

4) Accertamento dell'età – Art. 31

A) Problema:

L’accertamento dell’età è fondamentale nel consentire la tutela dei diritti dei minori e in particolare dei minori non accompagnati: se, infatti, un minore non accompagnato viene erroneamente identificato dalle autorità di pubblica sicurezza come maggiorenne, non saranno applicate tutte le norme a tutela dei minori non accompagnati (provvedimenti di protezione, rilascio del permesso di soggiorno per minore età ecc.), e potranno invece essere adottati provvedimenti gravemente lesivi dei diritti del minore, quale l’espulsione, il respingimento o il trattenimento in un Centro di permanenza temporanea o di identificazione.

Attualmente la normativa non stabilisce alcuna norma per le procedure di accertamento dell’età (competenza a disporre la perizia; consenso informato del minore o del tutore; possibilità per il minore di essere assistito da un avvocato e da un consulente tecnico; obbligo della pubblica amministrazione a concludere il procedimento entro un certo periodo di tempo e a notificare i risultati degli esami, mezzi di impugnazione ecc.), né alcuna garanzia sulla scientificità dei metodi utilizzati e sulla professionalità di chi effettua la perizia.

Infine, va considerato che le perizie per l’accertamento dell’età non forniscono risultati esatti, ma presentano sempre un margine di errore. Nel caso in cui permangano dubbi sulla minore età, la normativa italiana stabilisce, con riferimento alla giustizia penale, il principio di presunzione della minore età (art. 8 del D.P.R. 448/88[7]), mentre tale principio non è applicato al di fuori della giustizia penale.

B) Proposta:

Stabilire le procedure di accertamento dell’età nel modo seguente:

C) Modifiche proposte:

T.U. 286/98, Art. 31

Aggiungere c. 6

6. Ove la minore età dello straniero sia incerta, le autorità di pubblica sicurezza ovvero i pubblici ufficiali tenuti ad adottare provvedimenti in cui rilevi la minore età riferiscono al più presto al Procuratore della Repubblica presso il Tribunale per i minorenni del luogo in cui il minore si trova. Ogni provvedimento che possa ledere i diritti del minore, ed in particolare i provvedimenti di espulsione, respingimento e trattenimento in un Centro di permanenza temporanea e assistenza o in un Centro di identificazione, sono sospesi fino all’accertamento della maggiore età. Il Procuratore della Repubblica dispone ove necessario perizia per la valutazione dell’età. Qualora, anche dopo la perizia, permangano dubbi sulla minore età, questa è presunta ad ogni effetto. Le perizie, mediche e psicologiche, sono effettuate da professionisti titolari di specifiche competenze in materia, con metodi di provata scientificità che rispettino la salute e la dignità del minore. Il regolamento di attuazione stabilisce le modalità per la valutazione dell’età e le garanzie processuali, con particolare riferimento ai termini per l’effettuazione dell’accertamento, alla prestazione del consenso da parte del minore o del tutore e alla garanzia del diritto alla difesa.

5) Reinserimento sociale di minori stranieri sottoposti a procedimento penale – Art. 4, co. 3 e Art. 18, co. 6

A) Problema

1. In applicazione dell’art. 4 co. 3 T.U., ai minori che, dopo essere stati condannati per reati quali furti o spaccio di stupefacenti, abbiano seguito positivamente un percorso di reinserimento, generalmente non viene rilasciato un permesso di soggiorno al compimento della maggiore età: il percorso di reinserimento viene così interrotto e il giovane quasi sempre viene nuovamente coinvolto nei circuiti dell’illegalità, in contraddizione con i principi e le finalità della giustizia minorile e vanificando l’investimento delle istituzioni nel promuovere il reinserimento del minore.

2. L’art. 18 comma 6 del T.U. prevede la possibilità del rilascio di un permesso di soggiorno allo straniero che abbia espiato una pena detentiva per reati commessi durante la minore età, ma non ai minori a cui sia stato riconosciuto il beneficio della “messa alla prova” o che siano stati condannati a misure alternative o sostitutive alla detenzione. Ciò comporta:

- un’irragionevole disparità di trattamento che discrimina i minori che non siano stati condannati a una pena detentiva, ossia minori condannati a pene meno gravi o addirittura il cui reato è estinto (in seguito all’esito positivo della messa alla prova)

- una scarsa applicazione di tale istituto, che potrebbe invece rappresentare uno strumento molto efficace per promuovere il reinserimento di minori stranieri sottoposti a procedimento penale.

B) Proposta

1. Escludere dall’art. 4, co. 3 T.U. i reati compiuti durante la minore età.

2. Estendere la possibilità di rilascio del permesso di soggiorno ex art. 18, co. 6 anche al minore che non abbia espiato una pena detentiva, ma cui sia stato riconosciuto il beneficio della messa alla prova o che sia stato condannato a misure alternative o sostitutive alla detenzione per reati commessi durante la minore età, e stabilire che il permesso di soggiorno possa essere rilasciato anche prima della conclusione della pena, in modo che possa essere utilizzato come strumento per favorire il reinserimento sociale durante la messa alla prova o l’espiazione della misura alternativa (ad es. per un minore che non sia titolare di un permesso di soggiorno che gli consente di lavorare è molto più difficile concludere positivamente una messa alla prova)

C) Modifiche proposte

T.U. 286/98, Art. 4. co. 3

Testo vigente

Modifiche proposte

3. Ferme restando le disposizioni di cui all'articolo 3, comma 4, l'Italia, in armonia con gli obblighi assunti con l'adesione a specifici accordi internazionali, consentirà l'ingresso nel proprio territorio allo straniero che dimostri di essere in possesso di idonea documentazione atta a confermare lo scopo e le condizioni del soggiorno, nonché la disponibilità di mezzi di sussistenza sufficienti per la durata del soggiorno e, fatta eccezione per i permessi di soggiorno per motivi di lavoro, anche per il ritorno nel Paese di provenienza. I mezzi di sussistenza sono definiti con apposita direttiva emanata dal Ministro dell'interno, sulla base dei criteri indicati nel documento di programmazione di cui all'articolo 3, comma 1. Non è ammesso in Italia lo straniero che non soddisfi tali requisiti o che sia considerato una minaccia per l’ordine pubblico o la sicurezza dello Stato o di uno dei Paesi con i quali l’Italia abbia sottoscritto accordi per la soppressone dei controlli alle frontiere interne e la libera circolazione delle persone o che risulti condannato, anche a seguito di applicazione della pena su richiesta ai sensi dell’articolo 444 del codice di procedura penale, per reati previsti dall’articolo 380, commi 1 e 2, del codice di procedura penale ovvero per reati inerenti gli stupefacenti, la libertà sessuale, il favoreggiamento dell’immigrazione clandestina verso l’Italia e dell’emigrazione clandestina dall’Italia verso altri Stati o per reati diretti al reclutamento di persone da destinare alla prostituzione o allo sfruttamento della prostituzione o di minori da impiegare in attività illecite.

3. Ferme restando le disposizioni di cui all'articolo 3, comma 4, l'Italia, in armonia con gli obblighi assunti con l'adesione a specifici accordi internazionali, consentirà l'ingresso nel proprio territorio allo straniero che dimostri di essere in possesso di idonea documentazione atta a confermare lo scopo e le condizioni del soggiorno, nonché la disponibilità di mezzi di sussistenza sufficienti per la durata del soggiorno e, fatta eccezione per i permessi di soggiorno per motivi di lavoro, anche per il ritorno nel Paese di provenienza. I mezzi di sussistenza sono definiti con apposita direttiva emanata dal Ministro dell'interno, sulla base dei criteri indicati nel documento di programmazione di cui all'articolo 3, comma 1. Non è ammesso in Italia lo straniero che non soddisfi tali requisiti o che sia considerato una minaccia per l’ordine pubblico o la sicurezza dello Stato o di uno dei Paesi con i quali l’Italia abbia sottoscritto accordi per la soppressone dei controlli alle frontiere interne e la libera circolazione delle persone o che risulti condannato, anche a seguito di applicazione della pena su richiesta ai sensi dell’articolo 444 del codice di procedura penale, per reati previsti dall’articolo 380, commi 1 e 2, del codice di procedura penale ovvero per reati inerenti gli stupefacenti, la libertà sessuale, il favoreggiamento dell’immigrazione clandestina verso l’Italia e dell’emigrazione clandestina dall’Italia verso altri Stati o per reati diretti al reclutamento di persone da destinare alla prostituzione o allo sfruttamento della prostituzione o di minori da impiegare in attività illecite, salvo che si tratti di un reato commesso durante la minore età.

T.U. 286/98, Art. 18, co. 6

Testo vigente

Modifiche proposte

6. Il permesso di soggiorno previsto dal presente articolo può essere altresì rilasciato, all’atto delle dimissioni dall’istituto di pena, anche su proposta del procuratore della Repubblica o del giudice di sorveglianza presso il tribunale per i minorenni, allo straniero che ha terminato l’espiazione di una pena detentiva, inflitta per reati commessi durante la minore età, e ha dato prova concreta di partecipazione a un programma di assistenza e integrazione sociale.

6. Il permesso di soggiorno previsto dal presente articolo può essere altresì rilasciato, (...) anche su proposta del procuratore della Repubblica o del giudice di sorveglianza presso il tribunale per i minorenni o dell’Ufficio Servizi Sociali Minorenni dei Centri per la Giustizia Minorile o delle organizzazioni iscritte al registro di cui all'articolo 52, comma 1, lettera c) del D.P.R. 31 agosto 1999, n. 394, allo straniero che (...) è stato condannato ad una pena detentiva ovvero a una misura sostitutiva o alternativa alla detenzione ovvero cui è stato riconosciuto il beneficio della messa alla prova, (...) per reati commessi durante la minore età, e ha dato prova concreta di partecipazione a un programma di assistenza e integrazione sociale. Si applica, in quanto compatibile, la disciplina del permesso di soggiorno di cui ai precedenti commi.

6) Respingimento ed espulsione – Art. 19, co. 2

A) Problemi:

L’art. 19, co. 2 del T.U. 286/98:

1. stabilisce solo il divieto di espulsione, ma non il divieto di respingimento dei minori, con la conseguenza che, in base a un’interpretazione letterale dell’art. 19, possono essere adottati provvedimenti di respingimento anche nei confronti dei minori stranieri non accompagnati, con grave violazione del diritto alla protezione del minore; lo stesso vale per le donne in stato di gravidanza e nei sei mesi successivi alla nascita del figlio;

2. non stabilisce in modo chiaro le procedure da adottarsi nel caso in cui un minore non accompagnato si fermato in frontiera; d’altro canto, le norme cui si fa riferimento, ovvero le disposizioni dell’art. 33 della legge 184/83 e del relativo regolamento di attuazione D.P.R. 492/99, pongono numerosi problemi di interpretazione e stabiliscono procedure macchinose (ai sensi dell’art. 18 del D.P.R. 492/99, il minore deve essere segnalato alla Commissione per le adozioni internazionali, che a sua volta comunica il nominativo al Comitato minori stranieri), in quanto erano state pensate per contrastare le adozioni illegali o non in relazione ai minori non accompagnati;

3. non chiarisce quali provvedimenti debbano essere adottati nel caso in cui il minore sia accompagnato da un adulto che si dichiara genitore o affidatario del minore, ma senza che tale rapporto sia provato da documentazione idonea: in molti casi, infatti, i membri delle organizzazioni criminali che organizzano il traffico o la tratta di minori si dichiarano genitori o parenti del minore, al fine di farlo risultare come minore “accompagnato” ed evitare così l’intervento delle autorità a protezione del minore; tuttavia, anche nel caso in cui i documenti siano falsi e vi siano chiari elementi che facciano sospettare la mancanza di un rapporto di parentela tra il minore e l’adulto, le autorità non necessariamente intervengono per verificare tale rapporto e per accertarsi che il minore non sia una vittima della tratta, e accade dunque che il minore possa essere allontanato dall’Italia, senza alcuna protezione, al seguito del suo trafficante o sfruttatore;

4. non prevede norme che tutelino i minori che vengono trattenuti in un Centro di permanenza temporanea e assistenza o in un Centro di identificazione ovvero lascino l’Italia al seguito del genitore o affidatario espulsi o respinti, con la conseguenza che non vengono necessariamente adottati quei provvedimenti finalizzati a rendere il trattenimento, l’espulsione o il respingimento il meno traumatici possibile per il minore e a garantire la massima tutela possibile dei suoi diritti.

B) Proposte:

Stabilire che:

1. per i minori vige non solo il divieto di espulsione, ma anche di respingimento, salvo il diritto a seguire il genitore o l’affidatario respinti; lo stesso dicasi per le donne in stato di gravidanza e nei sei mesi successivi alla nascita del figlio (naturalmente questo non significa stabilire un diritto al soggiorno a tempo indeterminato per quest’ultima categoria, ma una tutela nei limiti temporali previsti dalla legge, pari a sei mesi dalla nascita del figlio );

2. in caso di minore straniero non accompagnato fermato in frontiera si applicano le norme in materia di rimpatrio assistito di competenza del Comitato minori stranieri e le altre norme relative ai minori stranieri non accompagnati presenti sul territorio;

3. ove non sia provato da idonea documentazione che l’adulto che accompagna il minore sia il genitore o l’affidatario, le autorità di pubblica sicurezza devono sospendere il provvedimento di espulsione o di respingimento e devono segnalare il minore al Procuratore della Repubblica presso il Tribunale per i minorenni, che deve adottare i provvedimenti necessari a verificare il rapporto tra il minore e l’adulto e gli altri eventuali provvedimenti di competenza (incluso la valutazione dell’opportunità di aprire un procedimento per accertarsi se il minore non sia vittima della tratta di persone): questa norma potrebbe contribuire efficacemente al contrasto della tratta di minori e alla protezione dei minori vittime di tratta;

4. devono essere adottate per via regolamentare norme che tutelino, in conformità con la Convenzione sui diritti del fanciullo, i minori che vengono trattenuti in un Centro di permanenza temporanea e assistenza o in un Centro di identificazione ovvero lascino l’Italia al seguito del genitore o affidatario espulsi o respinti.

C) Modifiche proposte

T.U. 286/98, Art. 19, co. 2

Testo vigente

Modifiche proposte

2. Non è consentita l'espulsione, salvo che nei casi previsti dall'articolo 13, comma 1, nei confronti: a) degli stranieri minori di anni diciotto, salvo il diritto a seguire il genitore o l'affidatario espulsi; b) degli stranieri in possesso della carta di soggiorno, salvo il disposto dell'articolo 9; c) degli stranieri conviventi con parenti entro il quarto grado o con il coniuge, di nazionalità italiana; d) delle donne in stato di gravidanza o nei sei mesi successivi alla nascita del figlio cui provvedono.

2. Non sono consentiti l'espulsione né il respingimento, salvo che nei casi previsti dall'articolo 13, comma 1, nei confronti: a) degli stranieri minori di anni diciotto, salvo il diritto a seguire il genitore o l'affidatario espulsi o respinti; b) degli stranieri in possesso della carta di soggiorno, salvo il disposto dell'articolo 9; c) degli stranieri conviventi con parenti entro il quarto grado o con il coniuge, di nazionalità italiana; d) delle donne in stato di gravidanza o nei sei mesi successivi alla nascita del figlio cui provvedono. 2-bis Nel caso in cui un minore straniero non accompagnato sia fermato all’ingresso o subito dopo, le autorità di pubblica sicurezza ne danno immediata notizia al Comitato minori stranieri. Si applicano le norme vigenti in materia di minori stranieri non accompagnati presenti sul territorio. Ove non sia provato da idonea documentazione che l’adulto che accompagna il minore sia il genitore o l’affidatario, le autorità di pubblica sicurezza sospendono il provvedimento di espulsione o di respingimento, e riferiscono al Procuratore della Repubblica presso il Tribunale per i minorenni, che adotta immediatamente i provvedimenti necessari a verificare il rapporto tra il minore e l’adulto e gli altri eventuali provvedimenti di competenza. Il regolamento di attuazione stabilisce le disposizioni necessarie a tutelare, conformemente alla Convenzione sui diritti del fanciullo del 20 novembre 1989, ratificata e resa esecutiva ai sensi della legge 27 maggio 1991, n. 176, i diritti del minore che segue il genitore o l’affidatario espulso, respinto ovvero trattenuto in un Centro di permanenza temporanea e assistenza o in un Centro di identificazione.

Ovvero, nel caso in cui non si voglia estendere il divieto di respingimento alle altre categorie di cui all’art. 19, co.2, si potrebbe aggiungere un co. 2- bis:

2-bis Il divieto di cui al comma 2, lettera a) si applica anche al provvedimento di respingimento, salvo il diritto del minore straniero a seguire il genitore o l'affidatario respinti.

7) Autorizzazione al soggiorno del genitore – Art. 31, co. 3

A) Problema

Il rilascio di un permesso di soggiorno con la dicitura “per cure mediche” al genitore autorizzato dal Tribunale per i minorenni ai sensi dell’art. 31, co. 3 T.U. ha indotto molte questure ad escludere il diritto del titolare ad esercitare attività lavorativa, in palese contraddizione con la ratio della norma che autorizza l’ingresso o la permanenza sul territorio italiano specificamente per consentire al genitore di supportare il figlio minore in difficoltà.

Sono insorti, inoltre, problemi per l’iscrizione al Servizio sanitario nazionale del titolare di tale permesso.

Infine, sono emersi problemi in relazione all’eventuale conversione del permesso di soggiorno ex art. 31, co. 3 in altro titolo di soggiorno.

B) Proposta

Si stabilisce che al genitore autorizzato ex art. 31, co. 3 T.U. viene rilasciato un permesso di soggiorno per motivi familiari, che quindi consente l’esercizio di attività lavorativa, l’iscrizione al Servizio sanitario nazionale e l’accesso alle altre attività e agli altri servizi consentiti al titolare di un permesso di soggiorno per motivi familiari, nonché la possibilità – ove sussistano i requisiti stabiliti dal T.U. e dal regolamento di attuazione – di richiedere la conversione in altro titolo di soggiorno.

Il Decreto legislativo di recepimento della Direttiva europea in materia di ricongiungimento familiare, attualmente all’esame delle Commissioni parlamentari, stabilisce il diritto del genitore autorizzato ex art. 31, co. 3 a svolgere attività lavorativa, ma non risolve il problema connesso all’iscrizione al Servizio sanitario nazionale e all’accesso alle altre attività consentite. Inoltre, stabilendo il divieto di conversione, non lascia al questore la discrezionalità nel valutare se rilasciare, ai sensi dell’art. 5, co. 9 T.U., un differente titolo di soggiorno alla scadenza del permesso di soggiorno ex art. 31, co. 3, ove sussistano i requisiti previsti dalla legge (ad esempio ove lo straniero abbia un contratto di lavoro).

C) Modifiche proposte

T.U. 286/98, Art. 31 co. 3

Testo vigente

Modifiche proposte

3. Il Tribunale per i minorenni, per gravi motivi connessi con lo sviluppo psicofisico e tenuto conto dell'età e delle condizioni di salute del minore che si trova nel territorio italiano, può autorizzare l'ingresso o la permanenza del familiare, per un periodo di tempo determinato, anche in deroga alle altre disposizioni del presente testo unico. L’autorizzazione è revocata quando vengono a cessare i gravi motivi che ne giustificavano il rilascio o per attività del familiare incompatibili con le esigenze del minore o con la permanenza in Italia. I provvedimenti sono comunicati alla rappresentanza diplomatica o consolare e al questore per gli adempimenti di rispettiva competenza.

Il Tribunale per i minorenni, per gravi motivi connessi con lo sviluppo psicofisico e tenuto conto dell'età e delle condizioni di salute del minore che si trova nei territorio italiano, può autorizzare l'ingresso o la permanenza del familiare, per un periodo di tempo determinato, anche in deroga alle altre disposizioni del presente testo unico. L'autorizzazione è revocata quando vengono a cessare i gravi motivi che ne giustificavano il rilascio o per attività del familiare incompatibili con le esigenze del minore o con la permanenza in Italia. I provvedimenti sono comunicati alla rappresentanza diplomatica o consolare e al questore per gli adempimenti di rispettiva competenza. Al familiare autorizzato ai sensi del presente comma è rilasciato un permesso di soggiorno per motivi familiari, di durata corrispondente a quella stabilita dal Tribunale per i minorenni. Alla scadenza di tale permesso di soggiorno, il questore può valutare la sussistenza dei requisiti per il rilascio di un altro tipo di permesso di soggiorno ai sensi dell’articolo 5, comma 9 del presente testo unico.

Ipotesi di procedura nei confronti dei minori stranieri non accompagnati

sulla base delle modifiche proposte

Di seguito sintetizziamo la procedura nei confronti dei minori stranieri non accompagnati che risulterebbe dall’applicazione della normativa modificata in base alle proposte sopra delineate e ad alcune modifiche delle prassi attualmente adottate.

Questa procedura potrebbe essere adottata a livello nazionale, malgrado la rilevante difformità delle prassi a livello locale (ad es. in alcune realtà viene solo aperta la tutela mentre in altre viene anche disposto l’affidamento; in alcune realtà viene disposto l’affidamento consensuale da parte dei Servizi sociali e reso esecutivo dal Giudice tutelare, in altre invece il Tribunale per i minorenni dispone l’affidamento giudiziario ecc.),.

Vediamo quindi le fasi principali della procedura:

1) Segnalazioni:

I pubblici ufficiali che vengano a conoscenza dell'ingresso o della presenza di un minore straniero non accompagnato, lo segnalano immediatamente:

- al Comitato minori stranieri (ad eccezione del minore richiedente asilo)[8], comunicando tutti i dati utili al rintraccio dei familiari nel paese d’origine

- al Giudice Tutelare, per l’apertura della tutela[9]

- alla Procura della Repubblica presso il Tribunale per i minorenni, per i provvedimenti di competenza, se il minore è in stato di abbandono[10]

- alla rappresentanza diplomatico-consolare del paese d’origine del minore, per informarla dei provvedimenti di tutela del minore adottati (salvo i richiedenti asilo e le altre eccezioni previste dalla legge)[11].

2) Diritti fondamentali e dati per il rintraccio dei familiari

I Servizi sociali

- collocano immediatamente il minore in una comunità (a meno che il minore sia adeguatamente accolto da un parente entro il quarto grado)[12]

- si attivano perché al minore siano immediatamente e pienamente garantiti i diritti all’assistenza, alla salute, all’istruzione

- si attivano sia con il minore, sia ove necessario con la rappresentanza diplomatico-consolare (salvo i richiedenti asilo e le altre eccezioni previste dalla legge), per reperire i dati utili al rintraccio dei familiari nel paese d’origine e identificare il minore.

3) Tutela e affidamento:

Il Giudice tutelare apre la tutela (ed eventualmente rende esecutivo l’affidamento consensuale disposto dai Servizi sociali).

Il Tribunale per i minorenni, nei casi di competenza, dispone l’affidamento giudiziario.

4) Permesso di soggiorno:

La Questura rilascia un permesso di soggiorno per minore età ovvero, ove sussistano i requisiti previsti dal T.U., un permesso per motivi familiari.

5) Indagini familiari:

Il Comitato minori stranieri avvia le indagini familiari, non appena ricevuti i dati utili al rintraccio dei familiari nel paese d’origine (senza dunque attendere l’identificazione da parte delle autorità di pubblica sicurezza e il rilascio del permesso di soggiorno).

Nella realizzazione delle indagini familiari il Comitato dà priorità ai casi di:

- minori che chiedono il rimpatrio o i cui genitori chiedono il rimpatrio

- minori infraquattordicenni

- minori per cui il tutore o l’affidatario o la Magistratura segnalino l’urgenza.

Le indagini vengono realizzate entro un massimo di 2 settimane dalla comunicazione dei dati utili al rintraccio dei familiari nel paese d’origine.

6) Procedimento relativo al rimpatrio:

1. Mentre il Comitato svolge le indagini familiari, l’autorità giudiziaria minorile (il Giudice tutelare se il minore è sottoposto a tutela o affidato con affidamento consensuale, ovvero il Tribunale per i minorenni se il minore è affidato con affidamento giudiziario) sente il minore e il tutore in merito al rimpatrio e trasmette gli atti al Comitato.

2. Il Comitato, ricevuti i risultati delle indagini e gli atti relativi all’opinione del minore e del tutore, valuta entro un massimo di 2 settimane se il rimpatrio è nel superiore interesse del minore:

- dispone il “non luogo a procedere al rimpatrio”, se valuta che il rimpatrio non è nell’interesse del minore

- dispone il rimpatrio, se valuta che il rimpatrio è nell’interesse del minore

Ø se il minore ha dato il consenso al rimpatrio > il rimpatrio viene eseguito

3. Se dispone il rimpatrio senza il consenso del minore, il Comitato trasmette gli atti all’autorità giudiziaria minorile e al tutore, e chiede la convalida del provvedimento di rimpatrio all’autorità giudiziaria. L’autorità giudiziaria, sentito il minore e il tutore, valuta nel merito la decisione e:

- non convalida il provvedimento di rimpatrio se valuta che il rimpatrio non sia nell’interesse del minore

- convalida il provvedimento di rimpatrio e dispone gli altri provvedimenti necessari, se valuta che il rimpatrio è nell’interesse del minore > il rimpatrio viene eseguito

La tempestività della decisione di rimpatrio è cruciale, anche perché man mano che passa il tempo e il minore inizia il percorso di integrazione diventa sempre meno probabile (soprattutto per i ragazzi più grandi) che il rimpatrio possa essere considerato nell’interesse del minore.

7) Percorso di integrazione (con possibilità di rimpatrio se nell’interesse del minore)

Relativamente agli altri minori stranieri non accompagnati, per cui non vengono realizzate le indagini familiari “d’urgenza”:

1. Il Comitato avvia le indagini familiari in tempi rapidi compatibilmente con le priorità viste sopra.

2. Nelle more della decisione, il minore inizia il percorso di inserimento scolastico, formativo ecc., concordando un progetto educativo e di integrazione con i Servizi sociali, il tutore e/o l’affidatario: la situazione di “sospensione” e di mancata integrazione in attesa di una decisione sul rimpatrio, infatti, non può essere protratta per un periodo prolungato, in quanto tale sospensione può provocare gravi danni allo sviluppo del minore.

3. Se il Comitato, realizzate le indagini familiari e ricevuti gli atti relativi all’opinione del minore e del tutore, valuta che il rimpatrio è nell’interesse del minore > si applica la procedura vista sopra (sempre considerando, però, che man mano che passa il tempo e il minore procede nel percorso di integrazione diventa sempre meno probabile che il rimpatrio possa essere considerato nell’interesse del minore).

8) Permesso di soggiorno al compimento della maggiore età:

Al compimento della maggiore età (per quei minori che non sono stati rimpatriati):

1. Il Comitato minori stranieri (nella prima opzione descritta nella proposta di modifica dell’art. 32 T.U.) ovvero l’autorità che ha disposto l’affidamento o la tutela (nella seconda opzione), ricevuta la documentazione necessaria, valutano la partecipazione del minore al progetto educativo e di integrazione, considerando la situazione complessiva del minore, e se lo ritengono opportuno sentendo il minore e il tutore.

2. A seconda della valutazione si avranno conseguenze differenti in relazione al soggiorno al compimento della maggiore età:
1. se la valutazione della partecipazione del minore al progetto di integrazione è positiva e sussistono gli altri requisiti richiesti dal T.U. (disponibilità di un alloggio, iscrizione a un corso di studi o contratto di lavoro ecc.)> la Questura rilascia un permesso di soggiorno per studio, lavoro ecc.
2. se la valutazione della partecipazione del minore al progetto di integrazione è negativa ma il minore si trova in un’oggettiva e grave situazione personale che non consenta il suo allontanamento dall’Italia > il Comitato minori stranieri ovvero l’autorità giudiziaria minorile richiedono alla Questura di rilasciare un permesso di soggiorno per motivi umanitari
3. se la valutazione della partecipazione del minore al progetto di integrazione è negativa e non ci sono situazioni ostative al rimpatrio > la Questura non rilascia alcun permesso di soggiorno e invita il neo-maggiorenne a lasciare l'Italia.

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[1] Si vedano in particolare la sentenza della Corte Costituzionale n. 198/2003 e la sentenza del Consiglio di Stato n. 1681/2005.

[2] Indichiamo qui entrambe le alternative proposte sopra, ovvero attribuzione della competenza all’autorità che ha disposto l’affidamento o la tutela, ovvero al Comitato per i minori stranieri.

[3] Il D.P.C.M. n. 535/99, art. 7, co. 2 si limita a stabilire che “Salva l'applicazione delle misure previste dall'articolo 6, il Comitato dispone il rimpatrio assistito del minore presente non accompagnato, assicurando che questi sia stato previamente sentito, anche dagli enti interessati all'accoglienza, nel corso della procedura.”, senza specificare quale organo debba sentire il minore, né come l’opinione del minore sia trasmessa al Comitato, né che l’opinione del minore deve essere tenuta in considerazione.

[4] In particolare, nelle indagini familiari andranno considerati:

- i rischi che il rimpatrio può comportare per il minore, inclusi i rischi di persecuzioni, coinvolgimento in conflitti armati, violenze, abusi, sfruttamento, tratta, abbandono;

- la possibilità di ricongiungere il minore alla sua famiglia: è necessario che i genitori (o altri parenti stretti cui il minore era precedentemente affidato) siano rintracciati, che siano disponibili e in grado di riaccogliere il minore, che non si siano resi responsabili di comportamenti gravemente pregiudizievoli nei confronti del minore (abusi, abbandono, vendita del minore ecc.);

- l’opinione dei genitori;

- le condizioni economico-sociali e le opportunità di accesso a vitto e alloggio, istruzione, formazione, assistenza sanitaria e sociale, opportunità lavorative ecc. nel contesto d’origine, nonché la possibilità di realizzare un progetto di reinserimento che risponda ai bisogni e ai desideri del minore.

[5] Ovvero le condizioni psicologiche del minore, le condizioni di inserimento (scolastico, lavorativo, sociale ecc.) in Italia, il tempo trascorso dal suo ingresso in Italia, il coinvolgimento del minore in attività illegali o comunque dannose per lo sviluppo del minore ecc.

[6] Il Dlg. 76/2005 stabilisce il diritto alla formazione per “i minori stranieri presenti nel territorio dello Stato”, ma non esplicita l’indipendenza di tale diritto dalla regolarità del soggiorno.

[7] D.P.R. 448/88, art. 8 “Accertamento sull'età del minorenne – 1. Quando vi è incertezza sulla minore età dell'imputato, il giudice dispone, anche di ufficio, perizia. 2. Qualora, anche dopo la perizia, permangono dubbi sulla minore età, questa è presunta ad ogni effetto.”

[8] D.P.C.M. 535/99, artt. 1, 2 e 5

[9] Codice Civile, art. 343

[10] Legge 184/83, art. 9, c. 1; D.P.R. 394/99, art. 28, c. 1

[11] T.U. 286/98, art. 2, c. 7; D.P.R. 394/99, art. 4, c. 4

[12] Codice Civile, art. 403; legge 184/83, art. 9, co. 4