TRIBUNALE DI BRESCIA

n° 2724/2008 v.g.

Il giudice

- letti gli atti del procedimento (art. 30.6, d. lgs. n. 286/1998), a scioglimento della riserva che precede, considerato che:

- il provvedimento di rifiuto del visto di ingresso emesso dal Consolato Generale di Casablanca in data 10 aprile 2008 si fonda sul rilievo della mancata inclusione del richiedente il visto (sig. S.T.) “tra le categorie aventi diritto al ricongiungimento familiare ai sensi dell’art. 29 del T.U. 286/98”;

- ai sensi dell’articolo 29 comma 2, n. 2 del d. lgs. cit., hanno diritto al ricongiungimento familiare, tra gli altri, i minori adottati o affidati o sottoposti a tutela in quanto equiparati ai figli;

- la ricorrente ha depositato agli atti (cfr. doc. 9) un provvedimento del Tribunale di prima istanza di B. A., del Regno del Marocco, Sezione notarile, dal quale risulta che i coniugi A. T. e H. M. in data 24.4.2006 hanno conferito a F. T. (odierna ricorrente), sorella del marito, apposita procura “affinchè in nome e per conto dei sottoscritti possa intraprendere tutti i provvedimenti amministrativi e legali che riguardano il loro figlio S. T. figlio di A., nato il XX.08.1990, cittadino marocchino […]” nonché ampi poteri “ivi compresi quelli di difendere i suoi diritti e ottenerli dovunque si verifichino, incassare le somme, ritirare ed acquisire i documenti dagli uffici pubblici, i comuni, le prefetture ed i tribunali di diverso grado, provvedere al suo mantenimento sia in patria che in Italia”;

- la ricorrente a sostegno della propria domanda di annullamento del provvedimento impugnato e conseguente rilascio del visto di ingresso a favore del nipote S. T. adduce che l’affidamento omologato dal Tribunale di prima istanza di B. A. sia riconducibile all’istituto di diritto islamico denominato kafala;

- che detto istituto è funzionale alla protezione di minori orfani, abbandonati o comunque privi di un ambiente familiare idoneo alla loro crescita , ed ha come effetto quello di affidare ad un adulto musulmano o ad una coppia di coniugi la custodia del minorenne in stato di abbandono, senza per ciò stesso creare in capo all’affidatario (kafil) vincoli ulteriori nei confronti del minore (makfoul) rispetto all’obbligo di provvedere al suo mantenimento ed alla sua educazione, fino al raggiungimento della maggiore età;

- l’istituto della kafala è sorretto da un’ampia istruttoria, costituita

dalla disciplina prevista nella legislazione marocchina in relazione da un lato ai requisiti di idoneità ed ai doveri del kafil, dall’altro dal procedimento attraverso il quale il tribunale accerta lo stato di abbandono del makful, in tal modo garantendo detto istituto dal pericolo di abusi;

- a fronte di un primo orientamento negativo da parte dei Tribunali, detto istituto è oggi ampiamente ritenuto degno di riconoscimento all’interno del nostro ordinamento, non risultando lo stesso contrario all’ordine pubblico (cfr. Corte Cass., sent. 4 novembre 2005 n. 21395, Corte d’Appello di Torino, decreto 28 giugno 2007);

- che per tali ragioni detto istituto è stato ritenuto valevole di tutela

ai fini del ricongiungimento familiare, ex art. 29 d. lgs.n. 286/1998, dalla più recente giurisprudenza della Suprema Corte, sussistendone i presupposti, attraverso una interpretazione costituzionalmente orientata del T.U. sulle immigrazioni, come peraltro rilevato dalla stessa Corte Costituzionale, diretta ad una tendenziale prevalenza del valore di protezione del minore, anche in relazione al minore straniero, rispetto a quelli di difesa del territorio e contenimento dell’immigrazione. […] Prevalenza che a maggior ragione appare peraltro coessenziale ad una esegesi costituzionalmente orientata della disciplina sul ricongiungimento, per lo specifico profilo che qui viene in rilievo, ove si consideri che - mentre ai “pericoli di strumentalizzazione ai fini della normativa in materia di immigrazione” _[…] può comunque porsi in qualche modo rimedio attraverso i controlli interni al complesso e articolato procedimento autorizzatorio che (previo nulla osta dello Sportello Unico per l’immigrazione e visto d’ingresso dell’autorità consolare) si conclude con il rilascio del permesso di soggiorno per motivi familiari (Cass. Civ., sentenza 17 luglio 2008, n. 19734);

- che è dunque necessario verificare la presenza nel caso concreto

dei sopracitati elementi costituenti l’istituto della kafala: l’affidamento giudiziale o negoziale (comunque omologato da un tribunale) di un figlio minore illegittimo, orfano o comunque abbandonato, a due coniugi o ad un singolo affidatario, affinchè venga da costoro allevato, mantenuto ed educato sino al raggiungimento della maggiore età, esercitando la postestà parentale nei confronti del minore;

- che detti presupposti sono stati provati attraverso prove tanto documentali quanto testimoniali

- che infatti, sotto il profilo documentale, la ricorrente ha depositato provvedimento del Tribunale di prima istanza di B. A. – Sezione notarile - con il quale il tribunale ha provveduto ad omologare l’accordo tra le due famiglie, sottoscritto ed ha in tal modo provveduto ad effettuare quel controllo (teso ad evitare il pericolo di abusi di detto istituto) sulla conformità della kafala all’interesse del minore;

- sotto il profilo testimoniale, la ricorrente ha dato prova della sussistenza dello stato di abbandono del nipote S., attraverso la testimonianza della nipote N. T., la quale ha dichiarato che la ricorrente sin dall’anno 2002 ha vissuto con la famiglia di origine del nipote, occupandosene personalmente “in conseguenza del temporaneo abbandono della madre H. dal tetto coniugale”, continuando ad occuparsene dopo il rientro di quest’ultima e la nascita degli altri figli della signora H.. La teste ha altresì dichiarato che la ricorrente ha le capacità economiche per occuparsi del nipote, avendo tra l’altro depositato “presso il tribunale di prima istanza del Marocco copia del contratto d’affitto della sua nuova abitazione in Italia e […] attestazione del reddito”, documenti peraltro agli atti (cfr. doc. 5 ricorrente);

- Tanto basta per ritenere comprovata nel caso di specie la sussistenza dell’istituto della kafala, e pertanto illegittimo il provvedimento di diniego di visto di ingresso a favore di S. T. emesso dal Consolato di Casablanca in data 10 aprile 2008;

- sussistono giusti motivi per compensare le spese di lite (art. 92.2. cod. proc. civ.);

p.q.m.

· accoglie il ricorso;

· annulla il provvedimento impugnato emesso dal Consolato di Casablanca in data 10 aprile 2008 e dispone il rilascio del visto di ingresso da parte della competente autorità a favore di T. S.;

· compensa le spese di lite.

Si comunichi.

Brescia, lì 3 agosto 2009, ore 14.30

Il G.O.T.

Elena Masetti - Zannini