(*)         Le considerazioni esposte sono frutto esclusivo del pensiero dell’autore e non hanno carattere in alcun modo impegnativo per l’amministrazione pubblica di appartenenza

DIRIGENTI E LAVORATORI STRANIERI
ALTAMENTE SPECIALIZZATI

1.         L’articolo 27 del Testo Unico

L’articolo 27 del Testo Unico sull’immigrazione (D.Lgs. n. 286/1998) prevede alcuni “casi particolari di ingresso…al di fuori degli ingressi per lavoro autorizzati nell’ambito delle quote” d’ingresso annualmente stabilite dal Governo, con modalità e termini stabiliti dall’articolo 40 del Regolamento di attuazione (D.P.R. n. 394/1999).

Il Regolamento, a sua volta, prevede procedure e condizioni d’ingresso “fuori quota” diversificate e particolari, pur con alcuni tratti comuni, per ciascuna delle particolari categorie di lavoratori stranieri elencate dal citato articolo 27:

a)         dirigenti o personale altamente specializzato;

b)         lettori universitari di scambio o di madre lingua;

c)         professori e ricercatori universitari;

d)        traduttori e interpreti;

e)         domestici al seguito di cittadini italiani;

f)          formazione professionale;

g)         lavorazioni particolari e limitate nel tempo;

h)        lavoratori marittimi;

i)          contratti di appalto stipulati con ditte estere;

l)          lavoratori occupati presso circhi o spettacoli viaggianti;

m)       artisti e tecnici di spettacoli lirici, teatrali, concertistici o di balletto;

n)        ballerini, artisti e musicisti presso locali di intrattenimento;

o)         artisti impiegati da enti musicali, teatrali o cinematografici o da imprese radiofoniche o televisive o da enti pubblici nell’ambito di manifestazioni culturali o folcloristiche;

p)        atleti professionisti

q)         giornalisti stranieri accreditati in Italia;

r)          mobilità giovanile nell’ambito degli accordi internazionali;

r-bis) infermieri professionali;

s)                    personale delle rappresentanze diplomatiche e degli enti internazionali;

t)          lavoratori di Stati frontalieri non appartenenti alla U.E.

Con la circolare n. 3 del 30.05.2005, il Ministero dell’Interno ha precisato che, per quanto non diversamente disposto dal Testo Unico o dal Regolamento, la procedura di rilascio del nulla-osta all’ingresso “fuori quota” ricalca quella ordinaria e pubblicando sul proprio sito internet (www.mininterno.it) la modulistica ufficiale appositamente predisposta per tenere conto delle specificità di ciascun caso particolare di ingresso (modelli D, E, F, G, H, I, L, M, N, O).

2.         Il distacco di dirigenti e personale altamente specializzato

Il primo caso particolare d’ingresso contemplato dall’articolo 27, lett. a), riguarda il distacco di dirigenti e personale altamente specializzato, con almeno sei mesi di esperienza nel settore, di società aventi in Italia la sede o una filiale o perlomeno un ufficio di rappresentanza, purché in quest’ultimo caso, la società estera abbia la propria sede principale in un altro Paese membro dell’Organizzazione mondiale del commercio ([1]).

Lavoratori altamente specializzati, a questi fini, si intendono quelli in possesso di conoscenze particolari che, secondo il contratto collettivo nazionale di lavoro applicato all'azienda distaccataria, qualificano l'attività come altamente specialistica, occupati da almeno sei mesi nell'ambito dello stesso settore prima della data del distacco temporaneo.

Il distacco, com’è noto, si configura quando il datore di lavoro, in questo caso straniero, per soddisfare un proprio interesse, pone temporaneamente uno o più lavoratori a disposizione di altro soggetto per l'esecuzione di una determinata attività lavorativa, in questo caso da svolgere nel territorio italiano ([2]).

I requisiti essenziali che distinguono il distacco (lecito) dalla sommini­strazione di lavoro (illecita) sono quindi la temporaneità e l’effettiva esistenza di un interesse proprio dell’impresa straniera distaccante (ad esempio nell’ambito delle logiche di gruppo o di particolari rapporti commerciali), che non si riduca al mero scopo di lucro sulle ore di lavoro prestate dai dipendenti distaccati (per quanto sia ammissibile un rimborso spese) e che perduri per tutto il periodo di distacco ([3]).

Di conseguenza la durata del distacco, prevede la norma, deve essere commisurata alle effettive esigenze dell’azienda (distaccante), che devono essere definite e predeterminate nel tempo, e comunque non può superare, incluse le eventuali proroghe, la durata complessiva di cinque anni (peraltro ben superiore ai due anni previsti di regola negli altri casi particolari d’ingresso “fuori-quota”).

Al termine del distacco, poi, è possibile procedere all’assunzione del lavoratore straniero, a tempo determinato o indeterminato, alle dirette dipendenze dell’azienda italiana distaccataria.

Durante il distacco, ai lavoratori stranieri deve essere assicurato un trattamento economico e normativo non inferiore a quello previsto dalla legge e dai contratti collettivi per i lavoratori italiani con analoghe mansioni ([4]).

L’azienda straniera distaccante ne rimane naturalmente la prima responsabile, con tutti gli adempimenti che ne conseguono, tra l’altro, in tema di busta paga, I.R.P.E.F., I.N.P.S. ed I.N.A.I.L., salve le eccezioni espressamente previste dagli accordi internazionali stipulati dall’Italia, a condizione di reciprocità, per escludere il meccanismo della doppia imposizione fiscale e contributiva nei confronti dei lavoratori distaccati provenienti da determinati Paesi.

Anche all’azienda italiana distaccataria, però, la modulistica ministeriale richiede di farsi garante dell’adempimento di tali obblighi, garanzia che viene formalizzata nel contratto di soggiorno, stipulato al momento del rilascio del nulla osta al lavoro per i cittadini stranieri distaccati.

3.         La procedura d’ingresso “fuori quota”

Come di regola, anche in questo caso particolare la richiesta di nulla-osta al lavoro “fuori quota” deve essere inoltrata a mezzo posta raccomandata con avviso di ricevimento, allo Sportello unico per l’immigrazione istituito presso la Prefettura del luogo dove si svolgerà l’attività lavorativa ovvero anche a quelli del luogo dove ha la residenza il richiedente o dove ha la sede legale la sua impresa, i quali ultimi provvederanno d’ufficio a trasmetterla al primo, che rimane comunque l’unico competente a rilasciare il provvedimento ([5]).

Stando alle ultime disposizioni impartite dal Ministero del Lavoro ([6]) le istanze dovrebbero essere inoltrate da uffici postali dotati di affrancatrice che riporti sul plico la data ed anche l’orario di spedizione, per quanto non si riscontri, in questi casi particolari, la stessa esigenza di certezza circa la data e l’ora di invio, che ricorre invece per stabilire l’ordine cronologico secondo cui soddisfare le istanze ordinarie nell’ambito delle limitate quote d’ingresso stabilite dal Governo.. Naturalmente il Ministero dell’Interno, dal quale oggi dipendono i nuovi Sportelli unici per l’immigrazione, potrebbe dare indicazioni diverse.

La modulistica ministeriale contiene in sé tutti gli elementi ordinariamente richiesti per la regolarità e la completezza dell’istanza, ma in questi casi particolari dovrà essere corredata dell’ulteriore documentazione utile ad attestare le particolari conoscenze ed esperienze maturate dal lavoratore all’estero. Le istruzione allegate alla modulistica, in proposito, richiedono semplicemente una dichiarazione del legale rappresentante dell’azienda distaccante che attesti che il lavoratore è occupato da almeno sei mesi nell’ambito dello stesso settore (Nota 10).

In ogni caso, si rammentare che non è possibile ricorrere alla cosiddetta “autocertificazione” per comprovare la sussistenza di stati, fatti e qualità personali non verificabili da parte delle competenti autorità italiane e che le certificazioni delle autorità estere devono essere tradotte e legalizzate a cura della rappresentanza diplomatica o consolare italiana in quel Paese ([7]).

La richiesta di nulla-osta al lavoro “fuori quota”, come di regola, comprende la proposta di contratto di soggiorno, che in questo caso particolare impegna il datore di lavoro a garantire:

a)      un trattamento economico e normativo da parte del datore di lavoro straniero non inferiore a quello previsto dalla legge e dai contratti collettivi per i lavoratori italiani con analoghe mansioni ([8]);

b)      la garanzia della disponibilità di un alloggio per il lavoratore che rientri nei parametri minimi previsti per l’edilizia residenziale pubblica ([9]) ovvero sia fornito dei requisiti di abitabilità ed idoneità igienico-sanitaria ([10]) del quale sia stata richiesta la certificazione d’idoneità da parte del Comune o dell’Azienda sanitaria locale ([11]) (Nota 15);

b)     l’impegno, nei confronti dello Stato, al pagamento delle spese di viaggio per il ritorno del lavoratore nel suo Paese ([12]);

c)     l’impegno a comunicare ogni variazione del rapporto di lavoro ([13]).

Qualora il datore di lavoro intenda rivalersi sul lavoratore delle spese sostenute per assicurargli l’alloggio, tale decurtazione dovrà essere espressamente prevista nella proposta di contratto di soggiorno, che ne dovrà determinare la misura, altrimenti non si farà luogo ad alcuna decurtazione. In ogni caso, al fine di assicurare allo straniero i mezzi di sostentamento, non potranno essere accettate istanze che prevedano una decurtazione a titolo di rimborso delle spese per l’alloggio superiore ad un terzo della retribuzione offerta al lavoratore ([14]).

Una volta ricevuta l’istanza, sarà cura dello Sportello unico per l’immigrazione provvedere a richiedere tutti gli accertamenti necessari da parte degli altri uffici coinvolti: acquisire il parere della Questura; trasmettere l’istanza alla Direzione Provinciale del Lavoro per le verifiche di competenza sul rispetto dei contratti collettivi e sulla congruità della capacità economica ed occupazionale del datore di lavoro; chiedere l’attribuzione provvisoria del codice fiscale per il lavoratore straniero ed infine, a richiesta dell’interessato, trasmettere la domanda ed il nulla-osta alla rappresentanza diplomatica o consolare competente per il rilascio del visto d’ingresso ([15]).

Diversamente da quanto avviene nella procedura ordinaria di ingresso, però, non si fa luogo alla ricerca di lavoratori disponibili fra i disoccupati iscritti negli elenchi tenuti dai Centri per l’impiego, che risulterebbe incompatibile con la particolarità dei casi di ingresso “fuori quota”, che riguardano lavoratori specificamente individuati dalla legge e non altri([16]).

Un’ulteriore differenza, rispetto alla procedura ordinaria d’ingresso, riguarda il termine entro il quale deve essere utilizzato il nulla-osta all’ingresso fuori quota, che è ridotto da sei mesi a centoventi giorni, entro i quali lo straniero deve richiedere il visto di ingresso alla competente Ambasciata o Consolato italiano nel suo Paese ([17]).

Seguendo la procedura ordinaria, infine, negli otto giorni successivi al suo ingresso nel territorio italiano, il lavoratore straniero deve prendere appuntamento e presentarsi allo Sportello unico per l’immigra­zione per la sottoscrizione del contratto di soggiorno e la contestuale richiesta del permesso di soggiorno ([18].

Il permesso di soggiorno “fuori quota”, a differenza di quello ordinario per lavoro subordinato, non può essere utilizzato per l’instaurazione di un nuovo rapporto di lavoro ([19]) e pertanto non consente neppure allo straniero di restare in Italia per cercare una nuova occupazione fino alla scadenza del permesso di soggiorno e comunque per un periodo non inferiore a sei mesi ([20]).

Per evitare facili elusioni, quindi, esso non può neppure essere convertito in permesso di soggiorno per altri motivi ([21]).

Infine, il rinnovo del nulla-osta e del permesso di soggiorno “fuori-quota”, è consentito soltanto per la prosecuzione del periodo di distacco originariamente autorizzato, entro il limite complessivo di cinque anni, a condizione che il richiedente esibisca la certificazione comprovante il regolare assolvimento degli obblighi contributivi ([22]).

In mancanza di diverse indicazione, si ritiene che a tal fine possa essere sufficiente la certificazione unica delle detrazioni (C.U.D.) rilasciata dal datore di lavoro straniero, salvi i possibili controlli d’ufficio sull’effettivo versamento dei contributi dovuti e sulle mensilità maturate successivamente alla consegna del C.U.D.

4.         L’ingresso “fuori quota” per lavoro autonomo

la norma consente ai dirigenti ed ai lavoratori altamente specializzati, così come gli altri lavoratori individuati dalle prime quattro lettere dell’articolo 27, di fare ingresso “fuori quota” nel territori italiano anche per svolgere la loro attività specialistica in Italia come professionisti autonomi ([23]).

In tal caso, richiamando quanto previsto dalla procedura d’ingresso per lavoro autonomo, si ritiene che la richiesta di nulla-osta al lavoro debba essere presentata dall’interessato, personalmente o tramite un procuratore, alla Questura territorialmente competente e corredata in primo luogo di tutta la documentazione normalmente richiesta per tale tipologia di ingresso, in termini di abilitazione professionale, se occorrente, alloggio e disponibilità delle risorse economiche necessarie e comunque di una somma non inferiore all’assegno sociale ([24]).

All’istanza, inoltre, dovrà essere allegata l’ulteriore documentazione richiesta nello specifico caso particolare di ingresso “fuori quota”, per comprovare le particolari conoscenze e l’esperienza almeno semestrale nel settore.

Infine, dovrà essere allegato anche il contratto d’opera professionale che lo straniero è chiamato a svolgere in Italia, preventivamente certificato dalla Direzione Provinciale del Lavoro, al fine di accertare che non si configuri un rapporto di lavoro subordinato ([25]).

La procedura di ingresso per lavoro autonomo, infatti, non coinvolge lo Sportello unico per l’immigra­zione, a differenza di quella per lavoro subordinato, cosicché alla Direzione Provinciale del Lavoro è stato affidato un ruolo, per così dire, di consulenza esterna.

Letteralmente, la disposizione potrebbe far riferimento alla certificazione dei contratti di lavoro introdotta dalla cosiddetta “Riforma Biagi” ([26]), la quale tuttavia richiede una procedura complessa e lunga fino a trenta giorni, la convocazione di una Commissione di certificazione composta di ben nove membri ed, a rigore, la comparizione personale delle parti, che in questo caso risulterebbe alquanto problematica per il lavoratore straniero, privo del permesso di soggiorno, anche se il Presidente della Commissione, per comprovati motivi, può consentire alle parti di farsi rappresentare da un delegato ([27]).

A meno che, invece, non si sia inteso introdurre un nuovo e diverso provvedimento di certificazione rilasciato dalla Direzione Provinciale del Lavoro, a questi soli fini, senza la necessità di convocare i nove membri della Commissione di certificazione, né le parti interessate, con procedure ed effetti del tutto diversi da quelli previsti dalla “Riforma Biagi”.

Sul punto pare necessario un autorevole chiarimento ministeriale.

5.         Considerazioni finali

Da ultimo, si osserva che la modulistica ministeriale attualmente consente l’ingresso “fuori quota” di dirigenti e lavoratori stranieri altamente specializzati esclusivamente in posizione di distacco. Tanto è vero che essa si preoccupa di rammentare che, a norma di legge, il distacco deve essere temporaneo ([28]) e comporta per lavoratore il diritto a ricevere il medesimo trattamento economico e normativo previsto dalla legge a dai contratti collettivi di categoria per i lavoratori nazionali ([29]).

Pare quindi esclusa a priori la possibilità ai assumere il lavoratore straniero, per quanto altamente specializzato, direttamente alle dipendenze di un’azienda italiana, che ad esempio voglia “soffiarlo” ad un’altra azienda straniera concorrente (che certo non consentirebbe il distacco).

Tale limitazione, però, indubbiamente rischia di privare le aziende italiane di una importante chance di successo nei confronti della concorrenza internazionale e forse potrebbe essere superata alla luce del dettato normativo.

Anzi, la norma di legge parla semplicemente di “dirigenti e personale altamente specializzato di società aventi in Italia…”, mentre il richiamo che si legge nel Regolamento al contratto collettivo dell’azienda italiana “distaccataria” a maggior ragione potrebbe estendersi a quello dell’azienda italiana del “datore di lavoro”.

Se si considera, inoltre, che al termine del distacco è possibile procedere all’assunzione del lavoratore straniero, anche a tempo indeterminato, non si vede per quale ragione precludere tale assunzione fin da subito alle dirette dipendenze dell’azienda italiana, entro gli stessi limiti temporali previsti per il distacco, salva l’eventuale assunzione successiva anche a tempo indeterminato.

Del resto la diretta assunzione di responsabilità da parte di un’azienda italiana potrebbe offrire maggiori garanzie di correttezza, rispetto all’ipotesi del distacco da parte di un’azienda estera certo meno conosciuta e controllabile.

In ogni caso, fino a diverse indicazioni ministeriali, attualmente la possibilità di assunzione diretta “fuori quota” di dirigenti o lavoratori altamente specializzati rimane esclusa.

Modena, lì 22/12/2005                                                 Alessandro Millo