(Sergio Briguglio 5/8/2011)

(Sergio Briguglio 28/8/2011)

SINTESI DELLE PRINCIPALI DISPOSIZIONI IN MATERIA DI ALLONTANAMENTO DELLO STRANIERO CONTENUTE NELLA LEGGE 129/2011

Allontanamento dello straniero:

le disposizioni relative al reato di ingresso e/o soggiorno illegale non si applicano allo straniero identificato durante i controlli in uscita dalla polizia di frontiera

il provvedimento di espulsione di competenza prefettizia e' adottato, caso per caso, in base all'esame della condizione particolare dello straniero

tra i presupposti del provvedimento di espulsione per soggiorno illegale sono inclusi il rifiuto del permesso di soggiornoe la violazione delle disposizioni sul soggiorno breve

l'espulsione non e' disposta per lo straniero identificato durante i controlli in uscita dalla polizia di frontiera (nota: consacrazione dell'overstaying); nella stessa ipotesi, qualora il provvedimento di espulsione sia stato gia' adottato, ma non ancora eseguito, non si procede all'esecuzione coattiva

il provvedimento di espulsione e' eseguito in modo coattivo

§ quando sia adottato per motivi di pericolosita'

§ quando sussita il rischio di fuga

§ quando la richiesta di permesso di soggiorno sia stata respinta perche' manifestamente infondata o fraudolenta

§ quando siano stati violati il termine per il rimpatrio volontario o una delle misure limitative della liberta' personale adottate dal questore in caso di concessione del termine per il rimpatrio volontario o in luogo del trattenimento in CIE

§ quando l'espulsione sia stata adottata dal giudice quale misura di sicurezza o a titolo di sanzione sostitutiva della pena o alternativa alla detenzione o, comunque, come sanzione penale o conseguenza di una sanzione penale (nota: a dispetto delle apparenze, non sembra, sulla base di altre disposizioni, vi sia volonta' di aggirare le norme della Direttiva con l'invocazione sistematica di questa disposizione in ogni caso di ingresso e/o soggiorno illegale)

§ quando lo straniero non abbia chiesto l'assegnazione di un termine per il rimpatrio volontario (nota: sarebbe piu' giusto assumere una richiesta implicita, salvo rinuncia esplicita)

il rischio di fuga si ritiene presente quando ricorra almeno una delle seguenti circostanze e il prefetto ne ricavi, dall'esame del caso specifico, il pericolo che lo straniero si sottragga al rimpatrio volontario: lo straniero

§ non abbia un documento di viaggio valido

§ non possa documentare la disponibilita' di un alloggio dove sia facilmente reperibile (nota: difficile documentare la disponibilita' di alloggio)

§ abbia in precedenza dichiarato false generalita'

§ abbia violato il termine per il rimpatrio volontario o il divieto di reingresso o una delle misure limitative della liberta' impostegli in relazione al rimpatrio (incluse quelle adottate dal questore in caso di concessione del termine per il rimpatrio volontario o in luogo del trattenimento in CIE, il trattenimento in CIE e l'ordine del questore di lasciare il territorio nazionale in caso di impossibilita' di dar luogo o di prolungare la detenzione in CIE)

negli altri casi (ma non in caso di respingimento), lo straniero puo' chiedere al prefetto la concessione di un termine per il rimpatrio volontario e l'eventuale inserimento in un programma di rimpatrio assistito; a questo scopo, la questura informa adeguatamente, mediante schede informative plurilingue, lo straniero della facolta' di richiedere tale termine; in mancanza di richiesta, lo straniero e' espulso con accompagnamento coattivo
il prefetto, valutato il caso specifico, con lo stesso provvedimento di espulsione intima allo straniero di lasciare il territorio dello Stato entro un termine compreso tra 7 e 30 gg (prorogabile, se necessario, per un periodo congruo, commisurato alle circostanze specifiche del caso individuale, quali la durata del soggiorno nel territorio nazionale, l'esistenza di minori che frequentano la scuola o di altri legami familiari e sociali, nonche' l'ammissione a programmi di rimpatrio assistito)
se e' concesso il termine, il questore chiede allo straniero di dimostrare la disponibilita' di risorse da fonti lecite, per un importo proporzionato al termine concesso, compreso tra una e tre mensilita' dell'assegno sociale (nota: non e' chiaro quali siano le conseguenze della mancata dimostrazione; trattandosi di solito di risorse provenienti da lavoro nero, sara' arduo, poi, dimostrarne la provenienza lecita)
il questore impone allo straniero, con provvedimento motivato, almeno una misura limitativa della liberta' personale (consegna del documento di viaggio, che sara' restituito al momento della partenza; obbligo di dimora in un luogo determinato, dove possa essere agevolmente rintracciato; obbligo di presentazione, in giorni ed orari stabiliti, presso un ufficio della forza pubblica competente per territorio); il provvedimento e' notificato all'interessato con le modalita' con cui vengono notificati i provvdimenti di espulsione (in relazione alla lingua, all'indicazione delle modalita' di impugnazione e al diritto di avvalersi del difensore di fiducia o, in mancanza, del difensore d'ufficio) e con l'avviso che lo straniero puo' presentare personalmente o a mezzo di difensore memorie o deduzioni al giudice della convalida; il provvedimento e' comiunicato entro 48 ore al giudice di pace, per la convalida, che deve aver luogo entro le 48 ore successive; le misure, su istanza dell'interessato, sentito il questore, possono essere modificate o revocate dal giudice di pace; la violazione di una delle misure adottate e' punita con multa da 3.000 a 18.000 euro e l'espulsione coattiva (per la quale non e' richiesto il rilascio del nulla osta da parte dell'autorita' giudiziaria competente all'accertamento del reato; nota: in questo modo si applica una misura - l'espulsione coattiva - conseguente alla commissione di un reato - la violazione della misura limitativa - prima che il giudice lo abbia accertato), previo trattenimento in CIE (o ordine del questore di lasciare il territorio dello Stato in caso di trattenimento impossibile o non prorogabile), se necessario; competente per il reato di violazione della misura limitativa della liberta' personale e' il giudice di pace
acquisita la prova dell'avvenuto rimpatrio, la questura avvisa l'autorita' giudiziaria competente in relazione al reato di soggiorno illegale, perche' pronunci sentenza di non luogo a procedere (salva la riproposizione dell'azione penale in caso di reingresso in violazione dell'eventuale relativo divieto)

divieto di reingresso: tra 3 e 5 anni (o superiore, con determinazione effettuata tenendo conto di tutte le circostanze del caso specifico, nei casi di espulsione per pericolosita'); in caso di rimpatrio volontario, il divieto decorre dalla scadenza del termine concesso per il rimpatrio, e lo straniero puo' chiederne la revoca, fornendo la prova di aver rispettato tale termine concessogli

si puo' dar luogo a trattenimento in CIE quando non sia possibile eseguire immediatamente l'espulsione coattiva o il respingimento a causa di situazioni transitorie che ostacolano la preparazione dell'allontanamento; in particolare, rientrano tra queste situazioni quelle gia' previste e l'esistenza di un rischio di fuga
i CIE sono individuati o costituiti con decreto del Ministro dell'interno, di concerto con il Ministro dell'economia e delle finanze
tascorsi i primi 30 gg e la prima proroga di 30 gg (concessa dal giudice di pace se l'accertamento dell’identita' e della nazionalita' o l’acquisizione di documenti per il viaggio presentino gravi difficolta'), il trattenimento puo' essere prorogato dal giudice di pace, su richiesta del questore, di ulteriori due periodi di 2 mesi ciascuno se permangono le condizioni che lo hanno reso necessario; ulteriori proroghe di 2 mesi ciascuna, fino a una durata complessiva massima di 18 mesi, possono essere chieste dal questore al giudice di pace qualora non sia stato possibile procedere all'allontanamento, nonostante sia stato compiuto ogni ragionevole sforzo, a causa della mancata cooperazione dello straniero al rimpatrio o di ritardi nell'ottenimento della necessaria documentazione dai paesi terzi coinvolti; in tutti i casi espulsione e respingimento possono essere eseguiti anche prima del termine dal questore, che ne da' comunicazione senza ritardo al giudice di pace
in alternativa al trattenimento in CIE, il questore puo' adottare, con provvedimento motivato, una o piu' delle misure limitative della liberta' personale (consegna del documento di viaggio, che sara' restituito al momento della partenza; obbligo di dimora in un luogo determinato, dove possa essere agevolmente rintracciato; obbligo di presentazione, in giorni ed orari stabiliti, presso un ufficio della forza pubblica competente per territorio), purche' l'espulsione non sia stata adottata per motivi di pericolosita' e lo straniero sia in possesso del documento di viaggio valido (nota: la possibilita' di adottare misure alternative al trattenimento dovrebbe essere considerata, in base alla Direttiva 115/2008/CE, in tutti i casi; la mancanza di un documento di viaggio valido non priva di per se' di efficacia la misura alternativa); il provvedimento e' notificato all'interessato con le modalita' con cui vengono notificati i provvdimenti di espulsione (in relazione alla lingua, all'indicazione delle modalita' di impugnazione e al diritto di avvalersi del difensore di fiducia o, in mancanza, del difensore d'ufficio) e con l'avviso che lo straniero puo' presentare personalmente o a mezzo di difensore memorie o deduzioni al giudice della convalida; il provvedimento e' comiunicato entro 48 ore al giudice di pace, per la convalida, che deve aver luogo entro le 48 ore successive; le misure, su istanza dell'interessato, sentito il questore, possono essere modificate o revocate dal giudice di pace; la violazione di una delle misure adottate e' punita con multa da 3.000 a 18.000 euro e l'espulsione coattiva (per la quale non e' richiesto il rilascio del nulla osta da parte dell'autorita' giudiziaria competente all'accertamento del reato; nota: in questo modo si applica una misura - l'espulsione coattiva - conseguente alla commisisone di un reato - la violazione della misura limitativa - prima che il giudice lo abbia accertato), previo trattenimento in CIE (o ordine del questore di lasciare il territorio dello Stato in caso di trattenimento impossibile o non prorogabile), se necessario; competente per il reato di violazione della misura limitativa della liberta' personale e' il giudice di pace
in caso di trattenimento impossibile o non piu' prorogabile, il questore, allo scopo di porre fine al soggiorno illegale dello straniero e di adottare le misure necessarie per eseguire immediatamente il provvedimento di allontanamento (nota: sembra una semplice dichiarazione di buone intenzioni), ordina allo straniero, con provvedimento scritto recante l'indicazione delle sanzioni previste in caso di violazione, di lasciare l'Italia entro 7 gg; il questore puo' (nota: non deve), anche su richiesta dell'interessato, accompagnare l'ordine con documentazione necessaria per raggiungere la rappresentanza consolare (anche onoraria) del suo paese e per rientrare in tale paese o, se non e' possibile, in quello di provenienza, incluso il biglietto di viaggio
trasgressione dell'ordine priva di giustificato motivo punita con la multa da 10.000 a 20.000 euro in caso di respingimento o espulsione coattiva o quando lo straniero si sia sottratto al programma di rimpatrio assistito cui era stato ammesso, o con la multa da 6.000 a 15.000 euro in caso di concessione del termine per il rimpatrio volontario (nota: non si comprende come in questo caso si sia potuto considerare adottabile il trattenimento in CIE); adottato un nuovo provvedimento di espulsione coattiva (nota: la disposizione e' ambigua, facendo riferimento alla necessita' di valutare il caso specifico e di tener conto anche delle disposizioni relative alla concessione di un termine per il rimpatrio volontario), salvo che lo straniero si trovi in condizioni di detenzione in carcere, con nuova possibilita' di trattenimento e di ordine del questore (con multa da 15.000 a 30.000 euro, in caso di violazione dell'ordine) ed eventuale applicazione delle disposizioni relative alla richiesta di nulla-osta all'autorita' giudiziaria; la procedura puo' essere iterata senza limiti (nota: lo si ricava dal riferimento piuttosto ambiguo, di cui all'art. 14 co. 5-quater D. Lgs. 286/1998, alle misure applicabili in caso di impossibilita' di procedere all'accompagnamento alla frontiera); la competenza per il reato di trasgressione dell'ordine del questore e' del giudice di pace, che tiene conto, nel valutare la condotta dello straniero, dell'eventuale consegna allo straniero della documentazione utile a lasciare il territorio dello Stato e della cooperazione fornita dallo stesso straniero all'esecuzione dell'allontanamento (in particolare, mediante l'esibizione di idonea documentazione); si applicano le disposizioni di cui agli articoli 20-bis, 20-ter e 32-bis D. Lgs. 274/2000 (come per il reato di ingresso e/o soggiorno illegale); la sanzione della multa puo' essere sostituita con la misura dell'espulsione coattiva (solo se immediatamente eseguibile); ai fini dell'esecuzione dell'espulsione non e' richiesto il rilascio del nulla-osta da parte dell'autorita' giudiziaria competente per l'accertamento del reato (nota: in questo modo si applica una misura - l'espulsione coattiva - conseguente alla commissione di un reato - la violazione della misura limitativa - prima che il giudice lo abbia accertato); eseguita l'espulsione, il questore avvisa l'autorita' giudiziaria competente in relazione al reato di trasgressione dell'ordine del questore, che pronuncia sentenza di non luogo a procedere, salva la riproposizione dell'azione penale in caso di reingresso in violazione dell'eventuale relativo divieto (nota: l'allontanamento dello straniero non dovrebbe essere intralciato dal procedimento penale in corso, salvo che, per difficolta' nell'esecuzione dell'espulsione, si arrivi comunque a condanna con sostituzione della multa con l'obbligo di permanenza domiciliare ai sensi di art. 55 D. Lgs. 274/2000)

in caso di allontanamento indebito dello straniero dal CIE, il questore ripristina la misura con l'adozione di un nuovo provvedimento di trattenimento; il periodo di trattenimento disposto dal nuovo provvedimento e' computato nel termine massimo per il trattenimento (significa, verosimilmente, che i periodi di trattenimento effettuati sulla base dei diversi provvedimenti non possono superare, in totale, il termine massimo di 18 mesi)

possono essere attivati programmi di rimpatrio volontario assistito da parte del Mininterno, anche in collaborazione con le organizzazioni internazionali o intergovernative esperte nel settore dei rimpatri, con gli enti locali e con associazioni attive nell'assistenza agli immigrati; con decreto del Ministro dell'interno sono definite le linee-guida per la realizzazione dei programmi di rimpatrio, che fissano le priorita' di cui tener conto (con riguardo particolare alle categorie vulnerabili) e i criteri per l'individuazione dei soggetti con cui realizzare i programmi di rimpatrio assistito; i programmi sono finanziati con le risorse disponibili nel Fondo rimpatri (individuate annualmente con decreto del Ministro dell'interno) e nei fondi europei destinati a tale scopo (secondo le relative modalita' di gestione)
non puo' fruire del rimpatrio assistito lo straniero che

§ ne abbia gia' fruito in passato

§ sia destinatario di un provvedimento di espulsione coattiva per pericolosita' o per violazione del termine per il rimpatrio volontario o a seguito di sentenza, o di un provvedimento di estradizione o di un mandato di arresto europeo o di un mandato di arresto da parte della Corte penale intenazionale

per lo straniero ammesso al programma, sono sospesi i provvedimenti di respingimento, di espulsione per soggiorno illegale (nota: dal testo di art. 14-ter co. 3 D. Lgs. 286/1998, si evincerebbe anche la sospensione dei provvedimenti di espulsione quale misura di prevenzione; non e' chiaro se sia frutto di una svista), di ordine di lasciare l'Italia in caso di trattenimento impraticabile e le misure limitative della liberta' personale eventualmente adottate dal questore (ma non il trattenimento in CIE); nota: e' evidente, da queste disposizioni, come al programma di rimpatrio assistito possa essere ammesso anche uno straniero destinatario di un provvedimento di espulsione coattiva (non e' chiaro, pero', in quale contesto tale straniero possa chiedere l'ammissione al programma, dal moemnto che l'unica possibilita' sembra essere quella di richiesta contestuale alla richiesta di concessioen del termine per il rimpatrio volontario, di cui all'art. 13, co. 5 D. Lgs. 286/1998, e tale richiesta puo' essere presentata solo quando sia gia' stato escluso che si debba procedere obbligatoriamente ad espulsione coattiva)
la prefettura comunica alla questura l'avvenuto rimpatrio dello straniero; la questura avvisa avvisa l'autorita' giudiziaria competente in relazione al reato di soggiorno illegale, perche' pronunci sentenza di non luogo a procedere (salva la riproposizione dell'azione penale in caso di reingresso in violazione dell'eventuale relativo divieto)
il sottrarsi al programma di rimpatrio assistito da parte dello straniero comporta la sua espulsione coattiva e l'eventuale trattenimento in CIE (o l'ordine del questore di lasciare il territorio dello Stato, in caso di trattenimento impraticabile)

il respingimento e l'espulsione di disabili, anziani, minori, componenti di famiglie monoparentali con figli minori (nota: art. 19, co. 2-bis D. Lgs. 286/1998 aggiunge qui, in modo incomprensibile, "nonche' dei minori"), vittime di gravi violenze psicologiche, fisiche o sessuali, sono effettuati con modalita' adatte al caso particolare