Torino, 23 dicembre 2010

A tutti i sostituti

 

Cari colleghi,

il 24 dicembre prossimo entrerà in vigore la direttiva 2008/115/CE del Parlamento Europeo e del Consiglio che stabilisce le procedure comuni applicabili dagli Stati membri con riferimento al rimpatrio di extracomunitari irregolari.

Va subito detto che la direttiva indica la data del 24 dicembre 2010 come termine ultimo concesso agli Stati membri per “mettere in vigore le disposizioni legislative, regolamentari e amministrative necessarie per conformarsi” alla direttiva medesima. L’Italia non lo ha fatto. E dunque – poiché la pacifica giurisprudenza della Corte di giustizia, ritiene che, nell’ipotesi in cui il legislatore nazionale non provveda ad attuare in via legislativa la direttiva, essa avrà effetti diretti nell’ordinamento dei Paesi membri per tutte le parti che contengano precetti non soggetti ad interpretazione[1] – a partire dal 25 dicembre ci si dovrà misurare con la necessità di integrare la normativa del decreto legislativo 286/98 con la direttiva in questione.

Ciò premesso, ricordo che la direttiva - in un contesto di disposizioni generali che disciplinano “la gestione efficace dei flussi migratori” ed il “contrasto rafforzato dell’immigrazione illegale” – statuisce, tra gli altri, i seguenti punti:

·      In linea generale gli Stati, nel perseguire l’allontanamento dal loro territorio di un cittadino straniero irregolare, dovranno privilegiare una decisione di “rimpatrio volontario” che dovrà concedere allo straniero un congruo periodo compreso tra i sette ed i trenta giorni[2]. Queste decisioni di rimpatrio non sono classificabili come decreti di espulsione. E dunque l’inottemperanza ad esse non sarà sanzionabile ai sensi dell’art. 14 co. 5 ter ma potrà esclusivamente legittimare un successivo decreto di espulsione.

·      Peraltro, nel caso in cui sussista il “rischio di fuga” ovvero se “l’interessato costituisce un pericolo per l’ordine pubblico, la pubblica sicurezza o la sicurezza nazionale” nonché nel caso in cui vi sia stata una domanda di soggiorno respinta perché “manifestamente infondata o fraudolenta”[3], lo Stato può decidere di non concedere alcun termine o concederne uno inferiore ai sette giorni.

·      Coniugando la disciplina della direttiva Ue con la vigente legislazione italiana, ne deriva che nei casi di mancata concessione del termine per la partenza volontaria, lo Stato potrà provvedere all’immediato accompagnamento alla frontiera ovvero, qualora ciò non sia possibile, all’emissione di un ordine di allontanamento dal territorio dello Stato ai sensi dell’art. 14 co. 5 bis.[4] L’eventuale inottemperanza a quest’ultimo ordine continuerà ad integrare il reato di cui all’art. 14 co. 5 ter.

 

Dunque, a partire dal 25 dicembre, in caso di arresti per art. 14 co. 5 ter, dovrete controllare che i decreti emessi dopo il 24 dicembre siano motivati con l’indicazione di un rischio di fuga o di un pericolo per l’ordine pubblico o la pubblica sicurezza oppure siano stati preceduti da un invito (non ottemperato) al rimpatrio volontario con un termine non inferiore a sette giorni.

E’ prevedibile inoltre che possa sorgere un problema relativo al regime transitorio. Vale a dire: come comportarsi in caso di arresto per art. 14 co. 5 ter per inottemperanza ad un ordine emesso prima del 24 dicembre (e che dunque non contenga alcuna motivazione circa la sussistenza di rischio di fuga o di pericolo per l’ordine pubblico o la pubblica sicurezza)? Se si ritenesse che l’illegittimità dell’atto amministrativo presupposto dalla norma penale deve essere considerata con riferimento alla normativa vigente all’epoca della sua emanazione;- poiché, sino al 24 dicembre, il decreto ex art. 14 co. 5 bis può essere emanato senza preventivo invito di rimpatrio volontario ed indipendentemente dalla sussistenza dei requisiti di cui all’art. 7.4 della direttiva europea: tale ordine potrebbe considerarsi legittimo e potrebbe dunque tenersi ferma l’incriminazione di cui all’art.14 co. 5 ter. Su questo specifico punto (all’evidenza non pacifico) il gruppo Sicurezza Urbana seguirà con attenzione gli orientamenti giurisprudenziali del Tribunale, di cui si terrà conto nelle fasi successive di applicazione della nuova disciplina desumibile dall’integrazione tra la direttiva europea e il vigente art.14 d.lvo 286/98.

Il Procuratore aggiunto Borgna parteciperà personalmente alle prime udienze, così da poter valutare in “presa diretta” la situazione che verrà a determinarsi. Per altro la presente nota viene indirizzata a tutti i PM sia per doverosa informativa sia perché non ci trovi “spiazzati” qualora si sia coinvolti in attività oggetto della nuova disciplina.

Poiché è facile prevedere che ci troveremo, nelle prossime settimane, di fronte ad orientamenti giurisprudenziali assai variegati, vi prego di segnalare a Paolo Borgna tutte le decisioni del giudice che riterrete significative.

Vi ringrazio.

 

IL PROCURATORE DELLA REPUBBLICA

Gian Carlo Caselli