(Sergio Briguglio 30/1/2013)

PRINCIPALI ELEMENTI DELLA NORMATIVA IN MATERIA DI DIRITTO ALL'UNITA' FAMILIARE PER FAMILIARI STRANIERI

(Aggiornamento al 30 Novembre 2012)

Nota: i testi delle leggi, dei decreti legislativi e dei regolamenti vigenti alla data del 30/11/2012 in materia di diritto dello straniero sono riportati in sinottico-normativa-33.html.

Stranieri titolari del diritto all'unita' familiare

• Puo’ chiedere il ricongiungimento con familiari stranieri

o lo straniero titolare di permesso CE slp o di permesso per motivi di lavoro subordinato o autonomo, asilo, protezione sussidiaria[1], studio, motivi religiosi, motivi familiari (D. Lgs. 5/2007; nota: di per se' questa disposizione rende possibile il ricongiungimento a catena) di durata > 1 anno (nota: rileva la durata di rilascio; altrimenti risulterebbe escluso, di fatto, il permesso per studio), nonche' lo straniero titolare di permesso per ricerca scientifica di qualsiasi durata (D. Lgs. 17/2008) o di Carta Blu UE di qualsiasi durata (D. Lgs. 108/2012)

o il cittadino italiano o comunitario o di Paese aderente all’Accordo sullo spazio economico europeo - Islanda, Liechtenstein, Norvegia - (Decreto MAE 11/5/2011[2] sui visti)

• Sent. Cass. 1714/2001 (citata da Corte App. Trento): l'elencazione dei permessi che danno diritto al ricongiungimento familiare non e' tassativa
• Trib. Trento (citata in Diritto Immigrazione Cittadinanza 4/2005), Corte App. Trento, Sent. Cass. 8582/2008, Sent. Cass. 12680/2009: anche il titolare di permesso per attesa acquisto cittadinanza ha diritto al ricongiungimento (interpretazione costituzionalmente orientata); infatti, il permesso per acquisto cittadinanza e' un permesso che da' luogo ad un soggiorno di lunga durata (e' rinnovabile per tutta la durata del procedimento amministrativo); inoltre, consente lo svolgimento di attivita' lavorativa, che' altrimenti non avrebbe senso prevederne il rilascio anche a vantaggio di chi sia gia' titolare di permesso che abiliti al lavoro; il fatto che il procedimento si possa concludere con un diniego della cittadinanza e', poi, irrilevante, dato che il diritto al ricongiungimento e' riconosciuto anche al lavoratore a termine
• Allo straniero autorizzato a soggiornare per motivi umanitari ex art. 5, co. 6, T.U. e a quello destinatario delle misure di protezione temporanea non si applicano le disposizioni sul ricongiungimento di cui all'art. 29 T.U. (da D. Lgs. 5/2007); in senso contrario, in precedenza: Trib. Firenze, citato da Diritto Immigrazione Cittadinanza 1/2006 (interpretazione costituzionalmente orientata: anche il titolare di permesso per motivi umanitari ha diritto al ricongiungimento); nota: al ricongiungimento con lo straniero destinatario delle misure di protezione temporanea stabilite a seguito della decisione del Consiglio europeo che accerta l'esistenza di un afflusso massiccio di sfollati si applica la disciplina appositamente prevista dal DPCM che istituisce il regime di protezione (da D. Lgs. 85/2003)

Familiari per i quali e' consentito il ricongiungimento con lo straniero

• I familiari per cui puo’ essere chiesto il ricongiungimento da parte dello straniero sono

o coniuge di eta' non inferiore a 18 anni, purche' non sia intervenuta separazione legale (da D. Lgs. 160/2008[3]; nota: secondo circ. Mininterno 16/2/2007, emanata con l'entrata in vigore di D. Lgs. 5/2007, che cancellava l'ostativita' della sopravvenuta separazione legale, la questione ha scarso peso sostanziale, non essendo previsto l'istituto della separazione nella maggior parte dei paesi di provenienza degli stranieri) e purche' lo stesso coniuge non sia coniugato con straniero regolarmente soggiornante con altro coniuge nel territorio nazionale (L. 94/2009; circ. Mininterno 27/8/2009: lo straniero in questione coincide con lo straniero richiedente il ricongiungimento e dimostra il soddisfacimento del requisito esibendo un certificato di stato di famiglia rilasciato dal Comune di residenza)

o figli minori del richiedente o del coniuge (il requisito di minore eta' deve sussistere al momento della presentazione dell'istanza, da D. Lgs. 5/2007; gia' cosi', in precedenza, Trib. Padova; Sent. Cass. 11803/2009: la specificazione ha carattere interpretativo e, quindi, effetto retroattivo, applicandosi anche ai procedimenti avviati prima dell'entrata in vigore del D. Lgs. 5/2007) non coniugati (da D. Lgs. 5/2007; nota: la sopravvenuta separazione legale non e' motivo di inclusione; secondo circ. Mininterno 16/2/2007: modifica di carattere formale, non essendo previsto l'istituto della separazione nella maggior parte dei paesi di provenienza degli stranieri), anche nati fuori del matrimonio, a condizione che l’altro genitore, se esistente, abbia dato il suo consenso (istruzioni sul sito del Mininterno: l'atto di assenso da parte del genitore residente all'estero del minore da ricongiungere deve essere presentato presso la Rappresentanza italiana al momento della richiesta del visto e deve essere sottoscritto in presenza del funzionario addetto all'Ufficio visti della Rappresentanza)

o genitori a carico, se privi di altri figli nel paese d'origine o di provenienza ovvero se hanno piu' di 65 anni e gli altri figli sono impossibilitati a mantenerli per gravi e documentati motivi di salute[4] (F.A.Q. sul sito del Mininterno: la verifica della condizione di "carico" spetta alla rappresentanza diplomatica o consolare, in base a parametri che saranno individuati dal MAE), e se lo stesso genitore non e' coniugato con straniero regolarmente soggiornante con altro coniuge nel territorio nazionale (L. 94/2009); nota: priva di senso l’esclusione dei genitori a carico che abbiano, nel paese di origine, solo figli impossibilitati a mantenerli, per il semplice fatto che essi siano infra-65-enni (se non avessero alcun figlio nel paese d’origine, potrebbero fare ingresso)

o figli maggiorenni a carico, se non possono provvedere alle proprie indispensabili esigenze di vita in ragione di uno stato di salute che ne comporti l'invalidita' totale[5]

o genitore naturale del minore regolarmente soggiornante in Italia con l'altro genitore (L. 94/2009)[6]; Sent. Cass. 12169/2005: il genitore che abbia a carico il figlio minore ha diritto a ricongiungersi con lui anche se e' stato privato, in base alla legge nazionale, della potesta' genitoriale

o ascendenti diretti di primo grado del rifugiato minore non accompagnato (da D. Lgs. 5/2007; significa: anche se privati della potesta genitoriale?)

• I figli adottivi e i minori affidati o sottoposti a tutela sono equiparati, ai fini del ricongiungimento, ai figli (art. 29, co. 2 T.U.)
• Note:

o il ricongiungimento con genitori e figli maggiorenni a carico puo' essere chiesto anche dal coniuge, in quanto titolare di permesso di soggiorno per motivi familiari

o non e' chiaro se la possibilita' di richiedere il ricongiungimento con il figlio del coniuge valga solo se tale coniuge e' in vita e soggiornante in Italia

• Trib. Genova e Corte d'App. Genova: illegittimo negare il visto per ricongiungimento familiare al minore affidato alla nonna soggiornante in Italia con decisione dell'autorita' giudiziaria del paese di provenienza, essendo certamente tale decisione non contraria all'ordine pubblico, dato che il nostro ordinamento consente l'affidamento di fatto ai familiari entro il quarto grado, e non essendo richiesto il requisito di previa convivenza ai fini del ricongiungimento
• L'istituto di diritto islamico della Kafalah e' assimilabile all'affidamento ai fini dell'applicazione di art. 29, co. 2 T.U. (sent. Cass. 7472/2008, Trib. Venezia), avendo natura perfino meno provvisoria dell'affidamento (si estende fino alla maggiore eta') e, in alcuni ordinamenti (es.: quello marocchino), base giudiziale e non meramente negoziale (Sent. Cass, n. 19734/2008); una preclusione pregiudiziale dei minori affidati mediante l'istituto della Kafalah penalizzerebbe tutti i minori dei paesi arabi che siano illegittimi, orfani o in stato di abbandono, per i quali tale istituto e' l'unico previsto dagli ordinamenti islamici (Sent. Cass, n. 19734/2008); anche la Kafalah consensuale (accordo diretto, in assenza di condizione di abbandono del minore, tra famiglia d'origine e famiglia di accoglienza, siglato davanti a un notaio e omologato da un giudice) e' conforme con l'ordine pubblico italiano e, ai fini del ricongiungimento, e' equiparabile, anche in assenza di convivenza, all'affidamento (Trib. Rovereto, confermata da Corte App. Trento: l'omologazione da parte dell'autorita' giudiziaria del paese d'origine dimostra come l'istituto della Kafalah consensuale non sia contrario all'ordinamento di quel paese; ne' tale istituto e' contrario all'ordine pubblico interno, anche perche' ricompreso tra le misure di protezione sostitutiva dei minori dalla Convenzione Onu 20/11/1989 sui diritti del fanciullo; e' irrilevante il fatto che il minore affidato con la Kafalah non si trovasse in stato di abbandono); Trib. Brescia: una volta provata la sussistenza dell’istituto della Kafalah, e' illegittimo un provvedimento di diniego di visto di ingresso a favore del minore fondato sull'assenza dei requisiti relativi al legame familiare

• Sent. Cass. 6441/2009: l'esclusione del convivente di fatto dal novero dei familiari oggetto di ricongiungimento non contrasta con alcuna norma costituzionale ne' con art. 12 Convenzione europea dei diritti dell'uomo

Requisiti per il ricongiungimento

• Requisiti da soddisfare da parte dello straniero richiedente il ricongiungimento:

o disponibilita' di alloggio dotato dei requisiti igienico-sanitari e di idoneita' abitativa, accertati dai competenti uffici comunali[7] (art. 29, co. 3 T.U., come modificato dal L. 94/2009; nota: interpretazione di un testo sgrammaticato); circ. Mininterno 18/11/2009: i Comuni sono invitati, nel rispetto della loro autonomia e in coerenza con art. 7, co. 1, lettera a) Direttiva 2003/86/CE, a far riferimento ai requisiti igienico-sanitari definiti da Decr. Minsanita' 5/7/1975 (vedi sotto); ammesso anche il comodato o altra forma di disponibilita' (da moduli distribuiti dai ministeri); nel caso in cui il richiedente fruisca di ospitalita', necessaria la dichiarazione di disponibilita' da parte dell'ospitante ad ospitare i ricongiunti; circ. Mininterno 4/4/2008: l'alloggio puo' non coincidere con quello attualmente o successivamente occupato dal richiedente (contemplata la possibilita' di trasloco e quella di assenza di convivenza); in caso di ricongiungimento con un solo figlio di eta’ < 14 anni, al posto della dimostrazione di idoneita' dell'alloggio e’ sufficiente il consenso del titolare dell’alloggio in cui il minore sara’ alloggiato ovvero titolo di disponibilita' dell'alloggio per > 6 mesi a partire dalla data di presentazione dell'istanza (dal modulo "S" distribuito dai ministeri; nota: art. 29, co. 2, lettera a T.U. prevede solo la prima alternativa, e per il solo caso di ingresso al seguito); note:

§ Delib. Giunta Comune di Montecchio ha reso piu' restrittivi (rispetto a quelli di cui al Decr. Minsanita' 5/7/1975) i criteri per la certificazione dell'idoneita' abitativa e li ha unificati ai fini di ricongiungimento familiare, rilascio del permesso CE slp e stipula del contratto di soggiorno, estendendoli anche al caso di ospitalita' di stranieri; una Lettera dell'UNAR censura tale delibera: in base a Sent. Corte Giust. C-578/08, la discrezionalita' lasciata agli Stati membri dalla Direttiva 2003/86/CE non puo' essere usata per vanificarne lo scopo che e' quello di favorire il ricongiungimento

§ Trib. Vicenza (confermata da Trib. Vicenza): discriminatorio il comportamento del Comune di Montecchio; con Delib. Giunta Comune di Montecchio, infatti, l'accesso all'abitazione risulta piu' gravoso per gli stranieri (costretti a reperire alloggi piu' ampi se volgiono esercitare attivita' di lavoro subordinato o effettuare il ricongiungimento o ottenere il permesso CE slp) che per gli italiani (che non sono tenuti a produrre certificato di idoneita' abitativa); censurato il mancato adeguamento alle raccomandazioni di circ. Mininterno 18/11/2009, che ha forza precettiva derivante dalla necessita' di dare certezza di diritto in materia di ricongiungimento familiare, con applicazione omogenea sul territorio nazionale della disciplina, come richiesto da Direttiva 2003/86/CE; censurati anche, come forma di ethnic profiling, i controlli mirati agli stranieri, per quanto riguarda il rispetto dei criteri in caso di ospitalita' (la violazione dei criteri potrebbe infatti essere commessa anche da italiani); accolta l'istanza di risarcimento del danno non patrimoniale avanzata dai ricorrenti, nelle forme del danno morale in senso stretto e nella misura di 500 euro per ciascun soggetto

§ Circ. Mininterno Dipartimento Pubblica Amministrazione 17/4/2012 e e circ. Mininterno 21/5/2012: al di la' del nome utilizzato (si parla, infatti, promiscuamente di certificato o di attestato di idoneita' abitativa), l'idoneita' abitativa finalizzata al ricongiungimento rappresenta un'attestazione di conformita' tecnica resa dagli Uffici tecnici comunali a seguito di accertamenti di carattere prettamente tecnico; non ha quindi natura di certificato e non puo' pertanto (ne' potra' dal 30/6/2013) essere sostituita da un'autocertificazione; non deve quindi essere apposta la dicitura "il presente certificato non puo' essere prodotto agli organi della pubblica amministrazione o ai privati gestori di pubblici servizi"

o disponibilita’ di un reddito da fonti lecite (anche dal cumulo dei redditi di familiari conviventi; circ. Mininterno 4/4/2008: anche "solo" da tale cumulo; nota: non rileva quello prevedibile in capo al familiare di cui si chiede l'ingresso) non inferiore all’importo dell'assegno sociale (per il 2012, 5.577,00 euro, da All. 2 circ. INPS 10/2012) aumentato di meta' di tale importo per ciascuno dei familiari che vengono a formare, con il richiedente, il nucleo familiare (art. 29, co. 3, lettera b T.U. modificata da D. Lgs. 160/2008)[8]; la quota relativa ai figli di eta' inferiore a 14 anni (da Circ. Mininterno 28/10/2008) e' in ogni caso limitata all'importo dell'assegno sociale (da D. Lgs. 5/2007), anche se il loro numero e' superiore a due; in caso di ricongiungimento con titolare di protezione sussidiaria la soglia di reddito non eccede comunque il doppio dell'importo dell'assegno sociale, anche se il numero di familiari e' superiore a due (art. 29, co. 3, lettera b T.U. modificata da D. Lgs. 160/2008)

o disponibilita' di una assicurazione sanitaria o di altro titolo idoneo a garantire la copertura di tutti i rischi nel territorio nazionale per il genitore di eta' superiore a 65 anni, ovvero iscrizione del genitore stesso al SSN, previo pagamento di un contributo di importo fissato con decreto Minlavoro-salute (art. 29, co. 3, lettera b-bis, introdotta da D. Lgs. 160/2008); nelle more dell'emanazione del decreto, necessaria la stipula di una assicurazione senza scadenza temporale che copra i rischi relativi a malattia, infortunio e maternita' (circ. Mininterno 17/2/2009; nota: rischio di maternita' per genitore ultra-65-enne!); in senso contrario, circ. Emilia Romagna 23/7/2010 (nelle more della determinazione del contributo forfetario, consentita l'iscrizione volontaria al SSR previo pagamento di un contributo di 387,34, salvo conguaglio in caso di successiva diversa determinazione con decreto Minsalute) e Trib. Milano (Regione Lombardia condannata a consentire l'iscrizione al SSN previo versamento di un contributo di 387,34)

• Nota: Decr. Minsanita' 5/7/1975 definisce i seguenti requisiti minimi igienico-sanitari per le abitazioni:

o altezza minima interna utile dei locali adibiti ad abitazione: m. 2.70 (m. 2.55 nei comuni al di sopra dei 1000 m s.l.m.), riducibili a m 2.40 per i corridoi, i disimpegni in genere, i bagni, i gabinetti ed i ripostigli; altezze minime derogabili entro i limiti gia' esistenti e documentati per i locali di abitazione di edifici situati in ambito di comunita' montane sottoposti ad interventi di recupero edilizio e di miglioramento delle caratteristiche igienico-sanitarie a certe condizioni

o superficie abitabile non inferiore a mq 14 per abitante, per i primi 4 abitanti, ed a mq 10 per abitante, per ciascuno dei successivi

o stanze da letto con superficie minima di mq 9, se per una persona, e di mq 14, se per due persone

o presenza di una stanza di soggiorno di almeno mq 14

o stanze da letto, soggiorno e cucina provvisti di finestra apribile

o in caso di alloggio monostanza, superficie minima, comprensiva dei servizi, non inferiore a mq 28, per una persona; a mq 38, se per due persone

o presenza di impianto di riscaldamento ove le condizioni climatiche lo richiedano

o temperatura dell'aria interna compresa tra i 18°C e i 20°C, uguale in tutti gli ambienti abitati e nei servizi, esclusi i ripostigli

o superfici interne delle parti opache delle pareti senza tracce di condensazione permanente

o illuminazione naturale diretta, adeguata alla destinazione d'uso in tutti i locali, eccettuati quelli destinati a servizi igienici, disimpegni, corridoi, vani-scala e ripostigli

o per ciascun locale, ampiezza delle finestre proporzionata in modo da assicurare un valore di fattore luce diurna medio non inferiore al 2 per cento; superficie finestrata apribile comunque non essere inferiore a 1/8 della superficie del pavimento

o ventilazione meccanica centralizzata con aria opportunamente captata e con requisiti igienici confacenti, in mancanza di ventilazione naturale

o aspirazione di fumi, vapori ed esalazioni nei punti di produzione (cucine, gabinetti, ecc.)

o eventuale posto di cottura annesso al locale di soggiorno dotato di ampia comunicazione con quest'ultimo e di adeguato impianto di aspirazione forzata sui fornelli

o stanza da bagno fornita di apertura all'esterno per il ricambio dell'aria o dotata di impianto di aspirazione meccanica

o assenza di apparecchi a fiamma libera nelle stanze da bagno sprovviste di apertura all'esterno

o vaso, bidet, vasca da bagno o doccia e lavabo presenti in almeno una stanza da bagno

o adeguata protezione acustica agli ambienti riguardo a rumori da calpestio, da traffico e da impianti o apparecchi installati nel fabbricato, rumori o suoni aerei provenienti da alloggi contigui e da locali o spazi destinati a servizi comuni

• Si prescinde dai requisiti di reddito e alloggio se il richiedente e’ un rifugiato
• In caso di ricongiungimento di genitore naturale col minore regolarmente soggiornante in Italia, ai fini della verifica dei requisiti di reddito e alloggio si tiene conto del possesso degli stessi da parte dell'altro genitore (L. 94/2009)[9]

Richiesta del nulla-osta al ricongiungimento

• Richiesta presso lo sportello unico di nulla-osta all’ingresso da parte del cittadino straniero soggiornante in Italia; circ. Mininterno 27/8/2009: in caso di ricongiungimento di genitore naturale col minore regolarmente soggiornante in Italia la domanda di nulla-osta puo' essere presentata per conto del minore dal genitore regolarmente soggiornante
• Richiesta presentabile solo per via telematica, avvalendosi dell'assistenza di associazioni autorizzate o patronati ovvero Comuni che abbiano sottoscritto appositi protocolli di intesa con il Ministero dell'interno o con la prefettura (circ. Mininterno 3/3/2009), ovvero in base alla seguente procedura (circ. Mininterno 4/4/2008)

o registrazione tramite il sito del Mininterno

o scaricamento del software dal sito del Mininterno

o compilazione off-line della domanda; nota: i moduli consentono di presentare richiesta di nulla-osta per un massimo di 5 familiari (limite non dettato da alcuna disposizione)

o spedizione della domanda, tramite collegamento col sito del Mininterno

• In caso di richiesta di ricongiungimento del genitore naturale del minore soggiornante in Italia con l'altro genitore, il modulo (GN) e' compilato da quest'ultimo per conto del figlio; e' indicato l'alloggio, conforme ai requisiti di idoneita', che verra' utilizzato dal genitore in ingresso (circ. Mininterno 27/7/2010)
• Convocazione del richiedente presso lo Sportello Unico per la consegna della documentazione
• Nulla-osta non previsto per ricongiungimento con cittadino italiano, comunitario o appartenente a uno Stato parte dell'Accordo sullo Spazio economico europeo - Islanda, Liechtenstein, Norvegia -, ma l'interessato deve certificare con apposita dichiarazione il possesso dei requisiti (da Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, Istruzioni MAE e circ. Mininterno 30/5/2006; nota: Allegato A al Decreto MAE 11/5/2011, che ha sostituito Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, non fa riferimento alla dichiarazione, ma solo alla sussistenza delle condizioni previste dal D. Lgs. 30/2007)
• Lo Sportello Unico chiede il parere della questura sull'esistenza di motivi ostativi all'ingresso dei familiari per i quali e' richiesto il ricongiungimento; ai fini dell'ingresso per ricongiungimento familiare (e, verosimilmente, per ingresso al seguito), i motivi ostativi sono limitati al caso di pericolo per l'ordine pubblico o per la sicurezza dello Stato o di altro Stato dell'Area Schengen (da D. Lgs. 5/2007); in questo senso, Corte App. Bari: non puo' essere negato il nulla-osta al ricongiungimento sulla sola base dell'esistenza di condanne per reati ordinariamente preclusivi se non e' stata operato un accertamento della effettiva pericolosita' dello straniero; in senso opposto, Sent. Cass. 10880/2010, l'ultimo periodo dell'art. 4, co. 3 D. Lgs. 286/1998 non esclude l'ostativita' delle condanne ai fini dell'ingresso del familiare per ricongiungimento, ma si limita a circoscrivere, a tali fini, l'ostativita' relativa alla minaccia per ordine pubblico e sicurezza dello Stato o di altro Stato Schengen al caso in cui tale minaccia sia concreta e attuale (nota: interpretazione assurda, dato che equivale a ritenere che per gli altri stranieri possa essere presa in considerazione anche una minaccia all'ordine pubblico o alla sicurezza dello Stato che non sia concreta e attuale)
• Il divieto di reingresso non si applica allo straniero espulso per ingresso o soggiorno illegale per il quale sia rilasciato il nulla-osta al ricongiungimento (da D. Lgs. 5/2007); nota: la deroga al divieto di reingresso non si applica in caso di espulsione sostitutiva dell'ammenda per soggiorno illegale, disposta ai sensi di art. 16 D. Lgs. 286/1998 (Corte App. Milano)
• Circ. Mininterno 4/4/2008: in caso di familiare segnalato al SIS, per il quale pero' non sussistano motivi ostativi all'ingresso (pericolo per ordine pubblico o sicurezza dello Stato; nota: dovrebbe essere contemplato anche il pericolo per la sicurezza di altro Stato Schengen),

o la questura rilascia parere favorevole provvisorio

o lo Sportello Unico, dopo aver accertato l'esistenza dei requisiti di alloggio e reddito (circ. Mininterno 17/2/2009), comunica telematicamente al richiedente la sospensione del procedimento e la necessita' che il familiare si rechi al consolato producendo documentazione attestante il legame familiare

o il consolato da' comunicazione alla questura, per via telematica, dell'avvenuta presentazione del familiare

o la questura provvede alla richiesta di cancellazione dal SIS

Documentazione da allegare

• Documentazione da presentare:

o permesso di soggiorno che abiliti alla richiesta di ricongiungimento (incluso il permesso CE slp); nota: lo straniero che abbia chiesto il rinnovo del permesso entro i 60 gg. successivi alla scadenza, in possesso di ricevuta attestante l'avvenuta presentazione dell'istanza completa della documentazione prescritta puo' ottenere il nulla-osta al ricongiungimento (circ. Mininterno 17/10/2006, sulla base delle Direttiva Mininterno 5/8/2006; puo' anche richiederlo?)

o documentazione attestante la disponibilita’ di reddito; in particolare (da moduli distribuiti dai ministeri):

§ lavoratori subordinati:

- ultima dichiarazione dei redditi

- comunicazione all'Ispettorato del Lavoro o INPS (verosimilmente, dopo l'entrata in vigore di Decreto Minlavoro 30/10/2007, comunicazione di assunzione al Centro per l'impiego)

- ultima busta paga o fotocopia autenticata del libro paga

- autocertificazione del datore di lavoro (Mod. S3 predisposto dal Mininterno) da cui risulti l'attualita' del rapporto di lavoro e, se il rapporto di lavoro e' iniziato da meno di un anno, e non vi e' ancora dichiarazione dei redditi, l'indicazione del reddito presunto del lavoratore

§ lavoratori domestici:

- ultima dichiarazione dei redditi o, in mancanza, comunicazione di assunzione all'INPS (L. 2/2009)

- bollettino di versamento dei contributi INPS relativi al trimestre precedente alla data di presentazione della domanda

- autocertificazione del datore di lavoro (modulo "S2" predisposto dal Mininterno) da cui risulti l'attualita' del rapporto di lavoro

§ lavoratori autonomi:

- ditta individuale

Ø certificato di Iscrizione alla Camera di commercio

Ø fotocopia attribuzione Partita IVA

Ø fotocopia licenza comunale ove prevista

Ø modello Unico e ricevuta di presentazione dello stesso (se l'attivita' e' stata avviata da piu' di un anno) o relazione contabile redatta dal commercialista relativa all'intero periodo lavorativo (se l'attivita' e' stata avviata da meno di un anno)

- societa'

Ø visura camerale della societa' di data recente

Ø fotocopia attribuzione Partita IVA della societa'

Ø modello Unico e ricevuta di presentazione dello stesso (se l'attivita' e' stata avviata da piu' di un anno) o una relazione contabile redatta dal commercialista relativa all'intero periodo lavorativo (se l'attivita' e' stata avviata da meno di un anno)

- collaborazione a progetto

Ø fotocopia contratto di lavoro a progetto nel quale siano indicati la durata della prestazione di lavoro ed il corrispettivo

Ø dichiarazione del committente da cui risulti l'attualita' del contratto di lavoro a progetto

Ø dichiarazione di gestione separata all'INPS

Ø modello Unico

- socio lavoratore

Ø visura camerale della cooperativa

Ø fotocopia attribuzione Partita IVA della cooperativa

Ø dichiarazione del presidente della cooperativa da cui risulti l'attualita' del rapporto di lavoro

Ø fotocopia del libro soci

Ø modello Unico

- libero professionista

Ø iscrizione all'albo

Ø modello Unico e ricevuta di presentazione dello stesso

o certificato delle autorita' comunali relativo alla conformita' dell'alloggio ai requisiti igienico-sanitari e alla sua idoneita' abitativa[10] (art. 29, co. 3 T.U., come modificato dal L. 94/2009; circ. Mininterno 27/8/2009: per le sole istanze presentate dopo l'entrata in vigore della L. 94/2009); in caso di ricongiungimento con un solo figlio di eta’ < 14 anni, al posto della dimostrazione di idoneita' dell'alloggio e’ sufficiente il consenso del titolare dell’alloggio in cui il minore sara’ alloggiato ovvero titolo di disponibilita' dell'alloggio per > 6 mesi a partire dalla data di presentazione dell'istanza (dal modulo "S" distribuito dai ministeri; nota: art. 29, co. 2, lettera a T.U. prevede solo la prima alternativa, e per il solo caso di ingresso al seguito)

o in caso di richiesta riguardante coniuge, certificato di stato di famiglia rilasciato dal Comune di residenza, allo scopo di dimostrare l'assenza di altri coniugi in Italia (circ. Mininterno 27/8/2009, da L. 94/2009)

o in caso di richiesta riguardante genitore a carico, certificato di matrimonio del genitore, per consentire la verifica dell'eventuale presenza di un suo coniuge in Italia; in caso di esito positivo, occorre verificare che quest'ultimo non abbia altri vincoli matrimoniali (circ. Mininterno 27/8/2009, da L. 94/2009); nota: verosimilmente, il riferimento ad altri vincoli matrimoniali va inteso nel senso di presenza di ulteriore coniuge in Italia

o in caso di richiesta riguardante genitore a carico di eta' > 65 anni e nelle more dell'emanazione del decreto Minlavoro-salute per la determinazione del contributo forfetario per l'iscrizione al SSN, dichiarazione di impegno a stipulare una polizza assicurativa senza scadenza temporale che copra i rischi relativi a malattia, infortunio e maternita' e che dovra' essere poi stipulata entro 8 gg dall'ingresso, prima della presentazione allo Sportello Unico (circ. Mininterno 17/2/2009); in senso contrario, circ. Emilia Romagna 23/7/2010 (nelle more della determinazione del contributo forfetario, sia consentita l'iscrizione volontaria al SSR previo pagamento di un contributo di 387,34, salvo conguaglio in caso di successiva diversa determinazione con decreto Minsalute) e Trib. Milano (Regione Lombardia condannata a consentire l'iscrizione al SSN previo versamento di un contributo di 387,34)

• Nota: ne' le disposizioni attuative del D. Lgs. 5/2007 ne' Allegato A al Decreto MAE 11/5/2011, che ha sostituito Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, chiariscono se la certificazione della condizione di familiare a carico ai fini del rilascio di nulla-osta sia affidata all'autorita' consolare ai fini del rilascio del visto di ingresso, ovvero, come per il caso di ricongiungimento con genitori a carico privi di altri figli nel paese d'origine, prima dell'entrata in vigore del D. Lgs. 5/2007, all'autocertificazione del richiedente (da istruzioni sul sito del Mininterno); in base a circ. Mininterno 16/2/2007, secondo la quale il MAE avrebbe dovuto individuare parametri obiettivi di riferimento per la valutazione di tali condizioni, la valutazione dovrebbe essere effettuata dall'autorita' consolare (in senso opposto, Corte d'appello di Firenze)
• Nota: secondo circ. MAE 21/8/2009, la disposizione che impedisce l'ingresso di coniuge o genitore a carico quando tali soggetti siano coniugati con persona gia' regolarmente soggiornante in Italia con altro coniuge (L. 94/2009) conferma il principio, gia' affermato da Circ. MAE 14/2001, in base al quale in favore di stranieri legittimamente coniugati in regime di poligamia nei Paesi di origine sia consentito di ricongiungersi, in maniera diretta od indiretta (ossia, in virtu' di una richiesta di ricongiungimento presentata da un figlio), soltanto per uno dei coniugi: il controllo sul ricostituirsi di un legame poligamico in Italia sarebbe cioe' gia' in atto in relazione al ricongiungimento di genitore naturale con figlio minore soggiornante in Italia (nota: la disposizione sul ricongiungimento del genitore naturale col figlio minore era nata proprio a tutela dei rapporti genitore-figlio all'interno delle unioni poligamiche)

Esame della richiesta di nulla-osta

• Rilascio di copia della domanda e della documentazione presentata con data e firma dell’addetto
• Lo Sportello unico verifica la completezza della documentazione: in caso di documentazione completa, la pratica e' inserita nel sistema informatico, e la procedura e' avviata; in caso contrario, viene chiesta l'integrazione della documentazione; se l'interessato non si presenta per integrare la documentazione, la domanda e' respinta (circ. Mininterno 15/11/2007; nel senso dell'illegittimita' di un diniego quando la mancata integrazione sia da imputare ad un disguido nel deposito della documentazione presso l'ufficio competente, TAR Lazio)
• L'accertamento del fatto che matrimonio o adozione abbiano avuto luogo al solo fine di consentire l'ingresso o il soggiorno dello straniero in Italia comportano il diniego del nulla-osta (da D. Lgs. 5/2007)
• L'accertamento dei requisiti di reddito e alloggio in capo al genitore naturale ricongiunto con figlio minore regolarmente soggiornante in Italia e' effettuato verosimilmente dallo Sportello Unico (circ. MAE 21/8/2009)

• Rilascio o diniego del nulla-osta comunicati dallo Sportello unico all’autorita’ consolare entro 180 gg. (L. 94/2009)[11]; nota: termine a carattere ordinatorio
• Una Lettera dei Sindacati al Ministro dell'interno segnala come lo Sportello Unico di Milano impieghi in media due anni per adottare la decisione sul nulla-osta
• In alcuni Comuni (es.: San Donato Milanese), consegna del nulla-osta presso il Comune
• Nulla-osta accettati dal consolato solo se trasmessi telematicamente dallo Sportello Unico (circ. MAE citata da circ. Mininterno 19/12/2006)
• Trib. Firenze (che fa riferimento al principio enunciato in TAR Veneto): illegittima la revoca del nulla-osta al ricongiungimento motivata dall'appurata presenza in Italia del beneficiario, quando questi sia stato impossibilitato a lasciare l'Italia da condizioni di salute

Richiesta di visto di ingresso

• Visto per motivi familiari (Allegato A al Decreto MAE 11/5/2011[12] e art. 29-bis D. Lgs. 286/1998):

o consente l'ingresso in Italia, ai fini di un soggiorno di lunga durata, al cittadino straniero nei confronti del quale il congiunto residente in Italia intenda esercitare il proprio diritto a mantenere o a riacquistare l'unita' familiare

o per familiare straniero di cittadino comunitario o di un Paese aderente all'Accordo sullo Spazio Economico Europeo residente in Italia, ovvero di un cittadino italiano, il visto e' rilasciato alle condizioni previste dal D. Lgs. 30/2007; il visto per motivi familiari sara' anche rilasciato, in presenza di un provvedimento definitivo adottato dall'Autorita' giudiziaria italiana competente, nel caso di adozione da parte di cittadini italiani di un cittadino straniero maggiorenne

o il cittadino straniero deve risultare in possesso di nulla-osta per ricongiungimento familiare, rilasciato dallo Sportello Unico e da questo trasmesso per via telematica direttamente agli Uffici consolari; il nulla-osta deve essere utilizzato, ai fini del rilascio del visto, entro 6 mesi dalla data di emissione

o nel caso in cui il possesso dei requisiti e il soddisfacimento delle condizioni previste non possano essere documentati in modo certo mediante certificati o attestazioni rilasciati da competenti autorita' straniere, in ragione della mancanza di un'autorita' riconosciuta o comunque quando sussistano fondati dubbi sull'autenticita' della documentazione, le rappresentanze diplomatiche o consolari provvedono al rilascio di certificazioni, ai sensi di art. 49 DPR 200/1967 (ora art. 52 D. Lgs. 71/2011), sulla base dell'esame del DNA (art. 29, co. 1 bis T.U., introdotto da D. Lgs. 160/2008; gia' citato, come esempio, dalla Relazione illustrativa del DPR 334/2004) e delle verifiche e controlli ritenuti necessari, disposti in base ad art. 2, co. 2-bis DPR 394/1999 (che specificano: a spese degli interessati); Relazione illustrativa del DPR 334/2004: in relazione alle condizioni di eta', la dichiarazione sostitutiva si basa, a condizione di consenso degli interessati, su test quali quello della densimetria ossea (nello stesso senso, sent. Cass. n. 1656/2007: esame densitometrico incluso tra quelli cui la rappresentanza puo' procedere; esiti contestabili in giudizio)

o se a chiedere il ricongiungimento e' un titolare di status di protezione internazionale

§ quando tale status renda impossibile al richiedente (o, verosimilmente, al suo familiare, se non ha ancora fatto ingresso in Italia) fornire i documenti che provino i vincoli familiari (e, verosimilmente, gli altri requisiti soggettivi), la documentazione prodotta in loco e’ rimpiazzata da dichiarazione sostitutiva ex art. 49, DPR 200/1967 (ora art. 52 D. Lgs. 71/2011) da parte dell’autorita’ diplomatica o consolare italiana

§ e' consentito anche il ricorso ad altri mezzi atti a provare l'esistenza del vincolo familiare, tra cui elementi tratti da documenti rilasciati dagli organismi internazionali ritenuti idonei dal Ministero degli affari esteri (da D. Lgs. 5/2007 e D. Lgs. 251/2007)

o e' onere del richiedente comprovare l'eventuale assenza di altri figli nel Paese di origine o di provenienza per i genitori a carico di cui all'art. 29, co. 1, lettera c) D. Lgs. 286/1998

• Richiesta di visto di ingresso, con esibizione di passaporto e documentazione di viaggio[13]; in caso di ricongiungimento di minore avente altro genitore residente all'estero, questi deve, nel momento in cui viene richiesto il visto, presentare l'atto di assenso al ricongiungimento e sottoscriverlo in presenza del funzionario addetto all'Ufficio visti della Rappresentanza (da istruzioni sul sito del Mininterno)
• Rilascio del visto comunque condizionato alla ricezione del nulla-osta telematico fatto pervenire dallo Sportello Unico[14] (circ. MAE 21/8/2009) e (D. Lgs. 5/2007) alla verifica da parte dell'autorita' consolare dell'autenticita' della

o documentazione attestante i rapporti di parentela o di coniugio ed eventualmente la minore eta’

o documentazione rilasciata, a spese del richiedente, dal medico nominato dalla rappresentanza italiana relativa allo stato di salute che ne comporti l'invalidita' totale (per ricongiungimento con figlio maggiorenne); nota: verosimilmente, a seguito di entrata in vigore di D. Lgs. 160/2008, analoga documentazione deve essere presentata anche in relazione all'ingresso del genitore ultra-65-enne con figli in patria impossibilitati a mantenerlo per gravi motivi di salute

• Circ. MAE 21/8/2009: in caso di richiesta di visto da parte di coniuge o genitore a carico, la rappresentanza diplomatico-consolare controlla (L. 94/2009) anche se il richiedente il visto sia coniugato con un cittadino straniero soggiornante in Italia che abbia precedentemente richiesto ed ottenuto un visto per ricongiungimento familiare a favore di altro coniuge; in tale caso, ed in assenza di una formale sentenza di divorzio dal coniuge precedentemente autorizzato, emessa dal competente Tribunale italiano o straniero, la rappresentanza, prima di negare il visto, chiede alla questura competente di verificare se risulti ancora regolarmente soggiornante in Italia il coniuge al quale sia stato rilasciato il primo visto per ricongiungimento familiare
• Giurisprudenza sui poteri dell'autorita' consolare:

o Trib. Torino e Corte d'appello di Firenze: l'autorita' consolare non puo' sindacare, neanche implicitamente, il rilascio del nulla-osta da parte dell'autorita' amministrativa in Italia

o nello stesso senso, Corte d'appello di Milano e Trib. Catanzaro: l'autorita' consolare esercita, ai fini del rilascio del visto per ricongiungimento, un controllo della sola autenticita' degli atti posti alla sua conoscenza, senza aver alcun potere discrezionale nella valutazione della sussistenza dei requisiti (se il controllo si estendesse anche ad altri requisiti, si configurerebbe un potere di revoca del nulla-osta, non previsto e privo di fondamento in mancanza di rapporto gerarchico tra le due amministrazioni) e senza rilievo, quindi, per il cambiamento della normativa intercorso tra il rilascio del nulla-osta e quello del visto

o in senso opposto, Sent. Cass. 16403/2012: il sopravvenire di una nuova legge durante lo svolgimento del procedimento a formazione complessa di rilascio del visto per ricongiungimento, che coinvolge sia le determinazioni della questura sia le valutazioni dell'autorita' consolare, comporta l'applicazione del principio tempus regit actum, richiedendo che ciascuna delle fasi sia sottoposta alla disciplina della legge vigente nei tempo in cui viene compiuta

• Nota: ne' le disposizioni attuative del D. Lgs. 5/2007 ne' Allegato A al Decreto MAE 11/5/2011, che ha sostituito Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, chiariscono se la certificazione della condizione di familiare a carico sia affidata all'autorita' consolare ai fini del rilascio del visto di ingresso, ovvero, come per il caso di ricongiungimento con genitori a carico privi di altri figli nel paese d'origine, prima dell'entrata in vigore del D. Lgs. 5/2007, all'autocertificazione del richiedente (da istruzioni sul sito del Mininterno) ai fini del rilascio di nulla-osta; in base a circ. Mininterno 16/2/2007, secondo la quale il MAE avrebbe dovuto individuare parametri obiettivi di riferimento per la valutazione di tali condizioni, la valutazione dovrebbe essere effettuata dall'autorita' consolare (in senso opposto, Corte d'appello di Firenze)
• L’autorita’ consolare provvede alla traduzione e legalizzazione della documentazione prodotta in loco; Circ. Mininterno 6/4/2010: in presenza della legalizzazione da parte delle rappresentanze diplomatiche e consolari italiane all'estero, non deve essere richiesta alcuna ulteriore legalizzazione da parte dell'autorita' diplomatica straniera in Italia, indipendentemente dalla nazionalita' dei soggetti interessati all'atto
• Si prescinde dalla legalizzazione, da parte dell’autorita’ consolare, della documentazione prodotta in loco, nei casi in cui cosi’ sia previsto da convenzioni internazionali, quali la Convenzione dell’Aja del 1961 in materia di eliminazione della legalizzazione degli atti pubblici, cui hanno aderito, tra gli altri, Turchia e Moldavia (in questo senso Circ. Mininterno 4/5/2010), Albania (da Nota dell'Ambasciata italiana in Albania e circ. Mininterno 15/7/2011) e Uruguay (da circ. Mininterno 15/11/2012), ovvero la Convenzione di Parigi del 27/9/56 o quella di Vienna dell’8/9/76 per il caso di atti di stato civile prodotti utilizzando estratti plurimi rilasciati dalle autorita' locali, o la Convenzione di Londra del 7/6/1968 per la soppressione della legalizzazione degli atti compilati da agenti diplomatici o consolari (cui hanno aderito, finora, Austria, Cipro, Estonia, Francia, Germania, Gran Bretagna, Grecia, Irlanda, Italia, Liechtenstein, Lussemburgo, Moldavia, Norvegia, Paesi Bassi, Polonia, Portogallo, Repubblica Ceca, Romania, Spagna, Svezia, Svizzera, Turchia)
• Per il rilascio del visto di ingresso per ricongiungimento con italiano o comunitario o appartenente a uno Stato parte dell'Accordo sullo Spazio economico europeo (Islanda, Liechtenstein, Norvegia), non richiesto il nulla-osta, ma l'interessato deve certificare con apposita dichiarazione il possesso dei requisiti (da Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, Istruzioni MAE e circ. Mininterno 30/5/2006; nota: Allegato A al Decreto MAE 11/5/2011, che ha sostituito Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, non fa riferimento alla dichiarazione, ma solo alla sussistenza delle condizioni previste dal D. Lgs. 30/2007)

• Rilascio o diniego del visto entro 30 gg. (da Regolamento; nota: non vale il silenzio-assenso; nota: Trib. Milano ha condannato il MAE al risarcimento dei danni patrimoniali e non patrimoniali causati dal ritardo nel rilascio del visto per ricongiungimento familiare causato dal mancato rispetto dei principi di buona amministrazione); rilascio comunicato per via telematica allo Sportello unico
• Se a chiedere il ricongiungimento e' un titolare di status di protezione internazionale il rigetto della domanda non puo' essere motivato solo dalla mancanza di documenti che provino l'esistenza dei vincoli familiari (o, verosimilmente, il possesso degli altri requisiti da parte dei familiari); nota: si tratta, verosimilmente, della domanda di visto di ingresso o di rilascio di permesso di soggiorno al familiare, dato che il rilascio del nulla-osta prescinde dalla certificazione dei vincoli familiari (da D. Lgs. 5/2007 e D. Lgs. 251/2007)

Ingresso al seguito di cittadino straniero

• Consentito il rilascio di visto di ingresso al seguito dello straniero titolare di permesso CE slp o di un visto di ingresso per lavoro subordinato (per contratto di durata > 1 anno), lavoro autonomo, motivi religiosi, studio dei familiari con i quali puo’ essere attuato il ricongiungimento, previa richiesta allo Sportello Unico (anche tramite procuratore speciale) del nulla-osta (per il quale non e’ richiesta la presentazione di copia del titolo di soggiorno – da art. 6, co. 3 Regolamento – salvo, verosimilmente, il caso di permesso CE slp); nota: verosimilmente, e' consentito anche l'ingresso al seguito dello straniero che fa ingresso per motivi di ricerca scientifica, a prescindere dalla durata del soggiorno previsto, coerentemente con art. 27 ter, co. 8 T.U. e art. 44 bis, co. 4 DPR 394/1999
• Consentito, alle condizioni stabilite dal Decreto MAE 11/5/2011[15] sui visti, l’ingresso di coniuge e figli minori al seguito dello straniero che fa ingresso per attivita’ scientifica (art. 44 bis, co. 4 Regolamento); nota: i moduli distribuiti dai ministeri contemplano la possibilita' di ingresso al seguito di straniero che fa ingresso per missione (anziche', per motivi di attivita' scientifica)

• Allegato A al Decreto MAE 11/5/2011[16]:

o ai fini dell'ingresso al seguito, il visto del familiare al seguito del quale si vuole effettuare l'ingresso deve essere di durata non inferiore a un anno (nota: non tiene conto dei casi di ingresso al seguito di chi faccia ingresso per ricerca scientifica o per attivita' scientifica)

o il cittadino straniero deve risultare in possesso di nulla-osta per familiare al seguito, rilasciato dallo Sportello Unico e da questo trasmesso per via telematica direttamente agli Uffici consolari; il nulla-osta deve essere utilizzato, ai fini del rilascio del visto, entro 6 mesi dalla data di emissione[17]

• In caso di figlio di eta’ < 14 anni, al seguito, al posto della dimostrazione di disponibilita’ di alloggio e’ sufficiente il consenso del titolare dell’alloggio in cui il minore sara’ alloggiato; nota: il Comune di Bologna ha disposto il rilascio automatico del consenso da parte del Comune, in quanto proprietario, quando si tratti di alloggio di edilizia residenziale pubblica
• Nota: richiesto il previo ottenimento del visto da parte dello straniero al cui seguito fa ingresso il familiare (da modulo "T" distribuito dai Ministeri)

Ingresso del familiare di titolare di permesso CE slp rilasciato da altro Stato membro

• Visto non richiesto (anche per ingresso finalizzato a un soggiorno prolungato) in caso di familiare di titolare di permesso CE slp rilasciato da altro Stato membro a condizione che sia in possesso di un valido permesso rilasciato dallo Stato membro di provenienza (lo Stato membro che ha rilasciato il permesso CE slp, da Direttiva 2003/109/CE) e che dimostri di aver risieduto in quello Stato membro in qualita' di familiare dello straniero titolare del permesso CE slp (art. 9-bis co. 3 e 5 D. Lgs. 286/1998); il permesso CE slp deve essere stato rilasciato da uno Stato membro autorizzato a farlo: esclusi Regno Unito, Irlanda o Danimarca e, transitoriamente, gli Stati membri neocomunitari (da circ. Mininterno 16/2/2007)

Destinatari del permesso di soggiorno per motivi familiari

• Permesso di soggiorno per motivi familiari rilasciabile (verosimilmente, quando non siano soddisfatte le condizioni per il rilascio di permesso CE slp o di carta di soggiorno di familiare di un cittadino dell'Unione, o quando questi debbano essere revocati)

o a chi ha fatto ingresso per ricongiungimento o al seguito di familiare; l'accertamento del fatto che matrimonio o adozione abbiano avuto luogo al solo fine di consentire l'ingresso o il soggiorno dello straniero in Italia comportano il diniego del permesso, o la sua revoca se e' gia' stato rilasciato (art. 30, co. 1-bis D. Lgs. 286/1998; Sent. Cass. 8598/2012: il venir meno o la mancata realizzazione della convivenza non e' motivo sufficiente per il diniego, non applicandosi al caso in specie la previsione di cui all'art. 30 co. 1-bis D. Lgs. 286/1998); in caso di accertamento di violazione del divieto di ricongiungimento con coniuge o genitore a carico nei casi in cui tale familiare sia coniugato con straniero regolarmente soggiornante in Italia con altro coniuge, il permesso di soggiorno di detto coniuge o genitore a carico e' rifiutato o revocato (L. 94/2009)

o al minore iscritto nel permesso o nel permesso CE slp del genitore o dell’affidatario, al compimento dei 14 anni (da art. 31, co. 2 T.U.); il rilascio del permesso non e' subordinato all'allegazione di passaporto o documento equipollente (circ. Mininterno 28/3/2008)

o ai familiari del titolare di permesso CE slp rilasciato da altro Stato membro che abbia ottenuto un permesso di soggiorno in Italia, a condizione che

§ siano titolari di un permesso di soggiorno rilasciato dallo Stato membro di provenienza (lo Stato membro che ha rilasciato il permesso CE slp, da Direttiva 2003/109/CE) e dimostrino di aver risieduto in quello Stato membro in qualita' di familiari dello straniero titolare del permesso CE slp

§ siano verificati i requisiti di reddito e alloggio previsti per il ricongiungimento

o ai familiari del lavoratore, gia' titolare di Carta Blu UE rilasciata da altro Stato membro, che abbia ottenuto una Carta Blu UE dall'Italia, a condizione che

§ dimostrino di aver soggiornato con lui in qualita' di familiari nell'altro Stato membro

§ posseggano un valido titolo di soggiorno rilasciato dall'altro Stato membro

§ posseggano un documento di viaggio valido (verosimilmente, senza bisogno di munirsi di visto di ingresso; su questo, pero', circ. Mininterno 26/7/2012 tace)

§ siano soddisfatti i requisiti di reddito e alloggio previsti per il ricongiungimento

o ai familiari del titolare di permesso CE slp rilasciato a "Ex titolare di Carta blu UE", a condizione che siano in possesso di un valido documento (verosimilmente, di viaggio; nota: la disposizione non fa riferimento esplicito al fatto che i familiari abbiano fatto ingresso con un visto per ricongiungimento) e che siano soddisfatti i requisiti di reddito e alloggio previsti per il ricongiungimento (D. Lgs. 108/2012)

o allo straniero regolarmente soggiornante da almeno un anno (nota: anche per effetto di successivi rinnovi – ad esempio, in caso di richiedente asilo –, e senza limiti riguardo alla durata residua del permesso) che abbia sposato in Italia un cittadino italiano o comunitario o uno straniero regolarmente soggiornante; il permesso e’ revocato se al matrimonio non e’ seguita effettiva convivenza, salvo che dal matrimonio sia nata prole (art. 30, co. 1-bis D. Lgs. 286/1998); note:

§ la disposizione non fa riferimento al possesso dei requisiti per il ricongiungimento in capo al cittadino italiano o comunitario o straniero regolarmente soggiornante con cui l'interessato abbia contratto matrimonio; in caso di matrimonio con cittadino comunitario, in particolare, la disposizione sopravvive quindi all'entrata in vigore del D. Lgs. 30/2007 per i casi in cui tale cittadino non sia titolare di diritto di soggiorno - ad esempio, per mancanza sia della qualifica di lavoratore sia di risorse economiche o di assicurazione sanitaria

§ Trib. Roma: convivenza dimostrabile anche sulla base di testimonianze di vicini

§ Sent. Cass. 19793/2009: il requisito di un anno di soggiorno legale pregresso va valutato al momento dell'adozione del provvedimento da parte dell'amministrazione

o allo straniero regolarmente soggiornante ad altro titolo con permesso di durata residua > 1 anno (formulazione ambigua: F.A.Q. sul sito del Mininterno interpreta "permesso non scaduto da piu' di un anno"; in senso opposto, circ. Mininterno 9/2/2009 indica come requisito necessario la regolarita' del soggiorno), che possegga i requisiti richiesti per fare ingresso per ricongiungimento con cittadino italiano o comunitario o straniero regolarmente soggiornante; note:

§ la disposizione non fa riferimento al possesso dei requisiti in capo al cittadino italiano o comunitario o straniero regolarmente soggiornante con cui l'interessato potrebbe effettuare il ricongiungimento se si trovasse all'estero, ma solo ai requisiti soggettivi in capo allo stesso interessato; la disposizione relativa al familiare di cittadino italiano o comunitario sopravvive all'entrata in vigore del D. Lgs. 30/2007 per i casi in cui l'interessato non rientri tra i "familiari" per cui sussiste il diritto di soggiorno, ma solo tra quelli che possono fare ingresso per ricongiungimento in base ad art. 28 co. 2 D. Lgs. 286/1998 - ad esempio: genitore naturale di minore comunitario -, e per i casi in cui il cittadino comunitario non sia titolare di diritto di soggiorno - ad esempio, per mancanza sia della qualifica di lavoratore sia di risorse economiche o di assicurazione sanitaria

§ circ. Mininterno 24/9/2009: la disposizione si applica solo se il vincolo familiare si e' formato prima dell'ingresso in Italia, dovendosi, in caso di matrimonio celebrato in Italia successivamente all'ingresso applicare la disposizione di cui all'art. 30, co. 1 lettera b D. Lgs. 286/1998 (nota: questa distinzione non e' imposta dalla normativa; per di piu', la disposizione di cui all'art. 30, co. 1 lettera b potrebbe risultare meno favorevole se non e' stato maturato un soggiorno di almeno un anno)

§ circ. Mininterno 9/2/2009: incluso il caso di titolare di permesso per cure mediche rilasciato a donna incinta o che abbia partorito da meno di sei mesi o, verosimilmente, al marito convivente di questa

§ circ. Mininterno 24/9/2009: incluso anche il caso di permesso per assistenza minore

§ TAR Lazio: illegittimo il diniego di rinnovo del permesso di soggiorno per lavoro subordinato, fondato sull'incerta esistenza di una attivita' lavorativa e sulla breve durata del periodo per cui il rinnovo richiesto, se l'amministrazione non tiene conto del fatto che il coniuge del richiedente e' in attesa di esito dell'istanza di regolarizzazione, dato che l'esito positivo potrebbe consentire il rinovo del permesso per motivi familiari

o allo straniero, anche illegalmente soggiornante, che possegga i requisiti soggettivi richiesti per fare ingresso per ricongiungimento con rifugiato

o al familiare, presente sul territorio nazionale in connessione con la domanda di protezione internazionale e facente parte di un nucleo familiare costituitosi prima dell'arrivo in Italia, del titolare dello status di protezione sussidiaria (nota: il riferimento dovrebbe essere qui limitato, in base alle definizioni di cui all'art. 2 del D. Lgs. 251/2007, al coniuge e a figli minori e minori affidati a carico del richiedente), salvo che sussista per tale familiare una delle cause di esclusione dallo status di rifugiato o di diniego dello stesso ovvero di esclusione dallo status di protezione sussidiaria; nota: verosimilmente, solo quelle relative ai comportamenti illeciti:

§ sussistono fondati motivi per ritenere che abbia commesso ovvero istigato o concorso a commettere

- un crimine contro la pace, un crimine di guerra o un crimine contro l'umanita', come definiti dagli strumenti internazionali relativi a tali crimini

- un reato grave, nel territorio italiano o all'estero; la gravita' del reato e' valutata anche tenendo conto del fatto che la legislazione italiana preveda, per quel reato, una pena non inferiore a 4 anni nel minimo o 10 anni nel massimo

- atti contrari alle finalita' e ai principi delle Nazioni unite, come stabiliti dal preambolo e dagli articoli 1 e 2 della Carta delle Nazioni unite

§ sussistono fondati motivi per ritenere che lo straniero costituisce un pericolo per la sicurezza dello Stato

§ lo straniero costituisce un pericolo per l'ordine e la sicurezza pubblica, essendo stato condannato con sentenza definitiva per uno dei reati di cui all'art. 407, co. 2, lettera a), c.p.p.

o al genitore straniero, anche naturale, anche illegalmente soggiornante, di minore italiano residente in Italia, purche’ non privato della patria potesta’ (Sent. Cass. 2358/2005: senza riguardo alla condizione di convivenza)

o al coniuge convivente di cittadino italiano, anche se illegalmente soggiornante (da art. 28 co. 1, lettera b, Regolamento; note:

§ secondo la Corte d'appello di Padova, l'unico effetto di tale permesso e' inespellibilita'

§ mess. Mininterno 28/2/2005: in caso di matrimonio contratto dopo l’adozione del provvedimento di espulsione sussiste l'interesse pubblico alla revoca dell'espulsione; nello stesso senso: Trib. Lucca; Trib. Bologna: accolto il ricorso ex art. 100 c.c. per ridurre ad un giorno i tempi ordinari previsti per le pubblicazioni di matrimonio tra un cittadino italiano ed una cittadina cubana destinataria di provvedimento di espulsione che le intimava di lasciare il territorio nazionale entro 15 giorni; in senso opposto, Ord. Cass. 11582/2012: il divieto si applica a chi sia gia' coniugato, che' altrimenti si favorirebbe la celebrazione di matrimoni strumentali e si renderebbe inefficace ex post e per fatto sopravvenuto, in mancanza di una espressa previsione di legge, l'esercizio del potere espulsivo

o al familiare entro il secondo (L. 94/2009)[18] grado convivente di cittadino italiano, anche se illegalmente soggiornante (da art. 28 co. 1, lettera b, Regolamento); circ. Mininterno 31/8/2009: vanno accolte le istanze di rilascio o rinnovo del permesso presentate da parenti di terzo o quarto grado presentate prima dell'entrata in vigore della L. 94/2009 (in senso opposto, Sent. Cass. 4752/2012: legititmo il diniego di rinnovo del permesso, adottato dopo l'entrata in vigore della L. 94/2009, per un familiare di italiano di grado superiore al secondo, l'amministrazione essendo tenuta ad applicare la normativa in vigore al momento dell'adozione del provvedimento definitivo, quand'anche sopravvenuta, e non gia', salvo che espresse norme statuiscano diversamente, quella in vigore al momento dell'avvio del procedimento)

o al minore straniero di eta’ > 14 anni inespellibile, convivente con il genitore o con l’affidatario regolarmente soggiornanti (Circ. Mininterno 23/12/1999 e circ. Mininterno 13/11/2000; ambiguita’ rispetto al caso di affidatario); nota: circ. Mininterno 28/3/2008 stabilisce che il rilascio del permesso al minore gia' iscritto nel titolo di soggiorno del genitore non e' subordinato all'allegazione di passaporto o documento equipollente; non e' chiaro se questa disposizione si applichi anche in questo caso

• Note:

o Sent. Cass. 8598/2012: ai fini del rilascio del permesso di soggiorno richiesto a seguito del ricongiungimento, non deve essere effettuato il controllo relativo alla convivenza, posto che si tratta di un coniugio preesistente tra stranieri in ordine al controllo della cui effettivita' non si pone alcuna esigenza statuale di verifica; anche quando, al momento dell'ingresso del coniuge ricongiunto, sia gia' manifestata la volonta' di procedere alla separazione, il permesso va rilasciato, con possibilita' di successiva applicazione di art. 30 co. 5 D. Lgs. 286/1998, che consente al ricongiunto di chiedere un permesso ad altro titolo in conversione; la revoca per mancata convivenza di cui all'art. 30 co. 1-bis D. Lgs. 286/1998 si applica solo al caso di coesione familiare successiva a matrimonio celebrato in Italia, di cui all'art. 30 co. 1 lettera b D. Lgs. 286/1998

o Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4:

§ ai fini dell'individuazione di un matrimonio di comodo la qualita' della relazione e' irrilevante

§ le misure adottate per combattere i matrimoni di comodo non possono minare l'effettivita' del diritto comunitario ne' discriminare sulla base della nazionalita'

§ accertamenti in caso di sospetto abuso sono consentiti, ma non devono avere carattere sistematico (vietati gli accertamenti su tutti i migranti, come pure quelli su intere categorie di migranti)

§ criteri utili per riconoscere un matrimonio genuino:

- il coniuge straniero ha gia' soggiornato legalmente o non avrebbe difficolta' ad ottenere l'autorizzazione a soggiornare legalmente

- la relazione tra i due coniugi e' o e' stata di lunga durata

- la coppia ha avuto un domicilio comune per molto tempo

- la coppia ha assunto impegni finanziari o legali comuni a lungo termine

§ criteri utili (solo indicativi) per individuare un possibile intento di abuso

- i coniugi non si sono mai incontrati prima del matrimonio

- i coniugi forniscono versioni incoerenti riguardo a dati personali rilevanti

- i coniugi non parlano alcuna lingua comprensibile per entrambi

- e' stata versata una somma di denaro allo scopo di celebrare il matrimonio (con eccezione della dote)

- uno o entrambi i coniugi hanno precedenti relativi a frodi o abusi finalizzate ad ottenere vantaggi in relazione al soggiorno

- la vita familiare si e' sviluppata solo dopo che l'ordine di allontanamento e' stato adottato

- la coppia divorzia poco tempo dopo che il coniuge straniero ha acquistato il diritto di soggiorno

§ l'onere della prova dell'abuso spetta alle autorita' dello Stato membro

§ il procedimento in corso per definire se il matrimonio sia di comodo non puo' portare a sospensione dei diritti associati alla condizione di coniuge; tali diritti possono essere revocati successivamente all'accertamento

§ il fatto che una persona si ponga deliberatamente in una situazione che gli conferisce un diritto non e' di per se' una base sufficiente per assumere che vi sia abuso (Sent. Corte Giust. C-212/97)

o Circ. Mininterno 2/2/2010: ai fini del rilevamento di frodi, quali i matrimoni di comodo, si possono effettuare indagini, che pero' non devono avere carattere sistematico; non ci si puo' basare su un unico aspetto, dovendo invece essere valutate tutte le circostanze del caso individuale

o l'art. 35 Direttiva 2004/38/CE stabilisce le garanzie procedurali da adottare in caso di revoca del diritto di soggiorno motivata da abuso (es.: matrimonio fittizio); in particolare, deve valere la disposizione che fissa un termine entro cui l'interessato e' tenuto ad allontanarsi, non inferiore a 30 gg. dalla notifica del provvedimento; il D. Lgs. 30/2007 non prende in considerazione il caso di revoca del diritto, ma omette di abrogare la disposizione in esame, con riferimento al coniuge straniero di cittadino italiano o comunitario: dal combinato disposto dei commi 2, lettera b), e 4 dell'art. 13 D. Lgs. 286/1998, discende allora l'accompagnamento immediato alla frontiera del coniuge straniero, in apparente contrasto con la Direttiva; tuttavia, la disposizione che prevede il rilascio del permesso di soggiorno a chi abbia contratto matrimonio con cittadino italiano o comunitario puo' sopravvivere al D. Lgs. 30/2007 solo quando, in ipotesi, debba applicarsi a persone che, a seguito di tale matrimonio, non maturino il diritto di soggiorno; non si avrebbe quindi alcuna revoca di tale diritto in conseguenza del presunto abuso

o il Tribunale di Trento ha accolto un ricorso avverso il provvedimento di espulsione di uno straniero illegalmente soggiornante, in presenza dei requisiti che avrebbero consentito il suo ingresso per ricongiungimento e il rilascio di un permesso per motivi familiari, considerando la violazione “meramente procedimentale e formale”

o Circ. Mininterno 23/1/2009: la questura, valutata l'assenza di pericolosita' sociale dell'interessato, procede alla cancellazione del provvedimento di espulsione dalla banca dati interforze (SDI) eventualmente adottato a carico del coniuge o parente entro il secondo grado (alla luce della modifica apportata da L. 94/2009)[19] conviventi con cittadino italiano, contestualmente al rilascio del titolo di soggiorno; la questura, previo accertamento dell'assenza di pericolosita', procede anche alla cancellazione dell'eventuale segnalazione al SIS dello straniero che abbia fatto ingresso per ricongiungimento e che chieda il permesso di soggiorno per motivi familiari (nota: non e' chiaro come tale straniero abbia potuto fare ingresso senza che la segnalazione fosse preventivamente cancellata)

• Giurisprudenza sul familiare di italiano convivente:

o Trib. Piacenza: art. 19 co. 2 lettera c T.U. non ammette distinzioni tra rapporti di parentela entro il grado stabilito, ne' limitazioni in relazione all'eta' (cosi' anche Sent. Cass. n. 3019/2006), e la volonta' del minore e' espressa dai genitori, che la rappresentano (nel senso della possibilita' che la manifestazione di volonta' a base della convivenza possa essere resa dal rappresentante legale del minore, sent. Cass. 567/2010, sent. Cass. 19464/2011, sent. Cass. 25963/2011, sent. Cass. 6694/2012); in precedenza, in senso contrario, Tar Emilia Romagna: lo straniero convivente con nipote italiano in tenera eta' e, quindi, privo della capacita' di agire e, in particolare, di quella di voler convivere, non rientra nelle condizioni di inespellibilita' ex art. 19, co. 2, T.U. (nello stesso senso, Sent. Cass. n. 15246/2006)

o Ord. Cass. 111/2011: la prova della convivenza con familiare italiano entro il secondo grado, ai fini dell'inespellibilita', puo' essere fornita anche oralmente; Trib. Roma: convivenza dimostrabile anche sulla base di testimonianze di vicini

o Ord. Cass. 20719/2011: semplici motivi di pericolosita' per la pubblica sicurezza, ma non per ordine pubblico o sicurezza dello Stato, non legititmano il diniego di rinnovo del permesso rilasciato allo straniero per il quale valga il divieto di espulsione in virtu' della convivenza col familiare italiano

o Ord. Cass. 6186/2012: legittimo il diniego di permesso per motivi familiari al cugino straniero di cittadino italiano, se la decisione viene assunta successivamente all'entrata in vigore della restrizione, apportata da L. 94/2009, ai soli familiari entro il secondo grado

o il convivente more uxorio di cittadino italiano non e' protetto dal divieto di espulsione, dal momento che le disposizioni di cui all'art. 19, co. 2 non sono suscettibili di interpretazione estensiva o analogica (Sent. Cass. 15835/2009); nello stesso senso, Sent. Cass. 6441/2009: l'esclusione del convivente di fatto dal novero dei familiari oggetto di ricongiungimento - e quindi, verosimilmente, dal novero dei familiari inespellibili - non contrasta con alcuna norma costituzionale ne' con art. 12 Convenzione europea dei diritti dell'uomo; in senso opposto, Trib. Firenze: il permesso puo' essere rilasciato anche al convivente stabile del cittadino italiano, a maggior ragione nel caso in cui tale convivenza sia riconosciuta come legame familiare da un provvedimento straniero avente efficacia nel nostro ordinamento

Caso di familiare di titolare di permesso CE slp; caso particolare in cui il titolare di permesso CE slp e' "Ex titolare di Carta blu UE"

• Il permesso CE slp puo’ essere rilasciato, se sono soddisfatte le condizioni previste, ai familiari del titolare di permesso CE slp per i quali potrebbe essere chiesto il ricongiungimento (coniuge, figli minori, anche del coniuge, minori affidati al cittadino o al coniuge, genitori a carico, figli maggiorenni a carico permanentemente impossibilitati a provvedere alle proprie indispensabili esigenze di vita per motivi di salute, da D. Lgs. 3/2007 e 5/2007; nota: verosimilmente, a condizione di convivenza)
• Note:

o la richiesta puo' riguardare, verosimilmente, anche il familiare che si ricongiunga con uno straniero gia' titolare di permesso CE slp, a dispetto del fatto che il D. Lgs. 3/2007 ha soppresso il riferimento esplicito a tale caso in art. 30, co. 4 T.U.

o TAR Abruzzo: non e' necessario che i familiari per cui si chiede il permesso CE slp siano titolari di permesso per motivi familiari

o TAR Umbria: e' lo straniero in possesso del requisito di soggiorno pregresso almeno quinquennale a chiedere il permesso CE slp per i familiari, che non sono quindi tenuti a presentare personalmente la domanda; la verifica dei requisiti (in particolare, quello di durata del soggiorno pregresso) riguarda solo il richiedente, non i suoi familiari; nello stesso senso, TAR Lazio, TAR Emilia, Trib. Rovereto, TAR Piemonte, Corte App. Venezia (che cita l'esonero dal requisito come applicazione di art. 13 Direttiva 2003/109/CE, relativo alla possibilita' di rilasciare permessi a tempo indeterminato a condizioni piu' favorevoli; nota: tali permessi, in base ad art. 13 Direttiva 2003/109/CE non conferiscono il diritto di soggiornare negli altri Stati membri; la circostanza che il permesso sia stato rilasciato a condizioni piu' favorevoli dovrebbe essere rilevabile dal permesso; questo fatto e' osservato da Trib. Rovereto, che pero', correttamente, si allinea all'orientamento prevalente: spetta infatti alla Commissione UE aprire la procedura di infrazione contro l'Italia, non potendo l'amministrazione o il giudice far valere l'effetto diretto di una Direttiva nei confronti di un individuo, ma solo nei confronti dello Stato); in contrasto, prassi della questura di Bologna, segnalata da Melting-pot (il permesso CE slp e' rilasciato, al familiare, solo dopo 5 anni di soggiorno; in proposito, circ. Mininterno 30/9/2009 prometteva imminenti indicazioni), e circ. Questura Milano 4/6/2012 (il requisito di soggiorno quinquennale si applica individualmente al familiare)

o TAR Umbria: il familiare rimane esposto al rischio di perdita del permesso CE slp in caso di perdita da parte del richiedente o di scioglimento del vincolo familiare o della convivenza (in contrasto, circ. Mininterno 27/5/2009: il permesso CE slp non e' revocabile a seguito di separazione legale o di scioglimento del matrimonio, a meno che non sia stato acquistato fraudolentemente mediante matrimonio di comodo)

• Un permesso CE slp puo' essere rilasciato ai familiari del titolare di permesso CE slp rilasciato a "Ex titolare di Carta blu UE", se soggiornano legalmente e ininterrottamente nel territorio dell'Unione europea da almeno 5 anni, di cui gli ultimi 2 anni in Italia, e se sono soddisfatti i requisiti di reddito e alloggio previsti per il rilascio di tale permesso; nota: questa disposizione appare piu' restrittiva di quella vigente per il familiare di titolare ordinario di permesso CE slp, se quest'ultima deve essere interpretata nel senso della possibilita' di rilasciare il permesso CE slp anche al familiare appena ricongiunto

Caso particolare di minore adottato da cittadino italiano o a questi affidato

• Al minore straniero adottato (con provvedimento straniero) da cittadino italiano o in affidamento pre-adottivo a cittadino italiano non e' rilasciato permesso di soggiorno (Direttiva Min. Interno e Famiglia 21/2/2007; nota: la limitazione al caso di cittadino italiano si desume dalle premesse della Direttiva e da com. Mininterno 28/2/2007); il minore gode pero' di tutti i diritti attribuiti al minore italiano in affidamento familiare gia' dal momento dell'ingresso sulla base di un provvedimento straniero di adozione o di affidamento pre-adottivo (art. 34, co. 1 L. 184/1983); in particolare, l’iscrizione al SSN avviene con le stesse modalita' previste per la prima iscrizione del minore italiano (richiesti documento d’identita' del genitore, stato di famiglia o autocertificazione e codice fiscale del minore; da circ. Minsalute 17/4/2007)
• Nota: in base ad art. 28, co. 2 e art. 29, co. 2 T.U., il minore adottato (con provvedimento straniero) da cittadino italiano o a questi affidato dovrebbe essere equiparato al figlio ai fini del ricongiungimento; in base ad art. 23 D. Lgs. 30/2007, poi, tale minore dovrebbe godere del diritto di soggiorno, e gli dovrebbe essere rilasciata una carta di soggiorno per familiare straniero di cittadino dell'Unione europea; la Direttiva Min. Interno e Famiglia 21/2/2007 appare quindi pleonastica
• Note:

o il provvedimento di adozione di un minore straniero da parte di un cittadino italiano pronunciato all'estero non puo' essere trascritto dall'ufficiale di stato civile senza il preventivo riconoscimento in Italia della sua efficacia da parte del competente tribunale per i minorenni, ai fini dell’accertamento dei requisiti di cui all'art. 35 L. 184/1983; benche', infatti, le sentenze straniere debbano essere oggetto di riconoscimento diretto ai sensi della L. 218/1995, art. 41 co. 2 della stessa legge fa salve le disposizioni delle leggi speciali in materia di adozione di minori; se pero' l'adottato e' nel frattempo divenuto maggiorenne, e' possibile al riconoscimento diretto dell'efficacia del provvedimento straniero ai sensi di artt. 64, 65 e 66 L. 218/1995 e alla conseguente trascrizione (Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2011)

o in caso di adottanti residenti all'estero (D. Lgs. 71/2011):

§ competente a decidere sulla dichiarazione di disponibilita' all'adozione di un minore straniero residente all'estero e' il tribunale per i minorenni nel cui circondario i coniugi hanno avuto l'ultima residenza; se i coniugi non sono stati mai residenti in Italia, e' competente il Tribunale per i minorenni di Roma

§ l'ufficio consolare territorialmente competente in base alla residenza degli adottanti puo' essere delegato dal Tribunale per i minorenni allo svolgimento delle attivita' di cui all'art. 29-bis L. 184/1983 (informazione e formazione degli aspiranti all'adozione e acquisizione di ogni elemento utile alla valutazione della loro capacita' di adozione), anche con il supporto di strutture adeguate

§ l'ufficio consolare, ricevuta formale comunicazione da parte della Commissione per le adozioni internazionali in realzione all'autorizzazione all'ingresso e al soggiorno permanente del minore straniero adottato o affidato a scopo di adozione, rilascia il visto di ingresso per adozione a beneficio del minore

o in caso di adozione internazionale pronunciata in uno Stato aderente alla Convenzione de L'Aja ma perfezionata in Italia dopo l’arrivo del minore (art. 35 co. 4 L. 184/1983), il Tribunale per i minorenni considera il provvedimento straniero come affidamento preadottivo (Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2011)

Richiesta e rilascio del permesso di soggiorno per motivi familiari

• In caso di genitore a carico che abbia fatto ingresso per ricongiungimento ad eta' > 65 anni e nelle more dell'emanazione del decreto Minlavoro-salute per la determinazione del contributo forfetario per l'iscrizione al SSN, deve essere stipulata, entro 8 gg dall'ingresso e prima della presentazione allo Sportello Unico, una polizza assicurativa senza scadenza temporale che copra i rischi relativi a malattia, infortunio e maternita' (circ. Mininterno 17/2/2009; nota: rischio di maternita' per genitore ultra-65-enne!); nelle more della stipula dell'assicurazione il genitore e' tenuto a corrispondere, anche per prestazioni urgenti o essenziali, l'onere della prestazione (circ. Minlavoro-salute 24/2/2009); in senso contrario, circ. Emilia Romagna 23/7/2010 (nelle more della determinazione del contributo forfetario, consentita l'iscrizione volontaria al SSR previo pagamento di un contributo di 387,34, salvo conguaglio in caso di successiva diversa determinazione con decreto Minsalute) e Trib. Milano (Regione Lombardia condannata a consentire l'iscrizione al SSN previo versamento di un contributo di 387,34)
• Esonero dal versamento del contributo di importo compreso tra 80 euro e 200 euro previsto per il rilascio del permesso per (Decr. Mineconomia 6/10/2011)

o minori regolarmente presenti (nota: non e' chiaro se siano esclusi i minori che abbiano fatto ingresso in elusione dei controlli o che abbiano prolungato oltre i termini autorizzati un precedente soggiorno legale)

o stranieri entrati in base all'art. 29 co. 1 lettera b) D. Lgs. 286/1998 (figli minori, anche del coniuge o nati fuori del matrimonio, non coniugati, a condizione che l'altro genitore, qualora esistente, abbia dato il suo consenso; nota: l'unico motivo valido per distinguere questa categoria dalla precedente potrebbe essere che l'esonero si applichi anche quando la richiesta di permesso avvenga dopo il compimento della maggiore eta')

• Circ. Mininterno 2/4/2012: non gode dell'esonero dal pagamento del contributo il familiare maggiorenne di destinatario di protezione internazionale, dal momento che i casi di esenzione previsti dal Decr. Mineconomia 6/10/2011 non sono suscettibili di interpretazioni di tipo estensivo (nota: non si tiene conto di art. 22 co. 2 D. Lgs. 251/2007, in base al quale i familiari del destinatario di protezione internazionale godono degli stessi diritti di tale destinatario)
• Sent. Corte Giust. C-508/10: illegittima l'imposizione ai familiari di titolare di status di soggiornante di lungo periodo che chiedono di essere autorizzati ad accompagnarlo o a raggiungerlo, contributi eccessivi e sproporzionati, idonei a creare un ostacolo all'esercizio dei diritti conferiti dalla Direttiva 2003/109/CE; nota: nella sentenza si afferma che e' da ritenersi sproporzionato un contributo pari a sette volte l'importo dovuto per una carta nazionale d'identita' (la Corte di Giustizia non esamina l'argomento, proposto dalla Commissione UE e da Concl. Avv. Gen. C-508/10, secondo il quale il contributo non deve essere sproporzionato neanche rispetto a quello richiesto, per documenti analoghi, ai cittadini comunitari e ai loro familiari in base a Direttiva 2004/38/CE)
• Lo Sportello unico da' assistenza allo straniero che ha fatto ingresso per ricongiungimento per la compilazione dell'istanza di rilascio del permesso di soggiorno, che e' poi spedita dallo straniero da uno degli uffici postali abilitati (circ. Mininterno 7/12/2006)
• Circ. Mininterno 4/4/2008: nei casi in cui l'alloggio di cui e' stata certificata l'idoneita' non coincide con quello di cui il richiedente il ricongiungimento disponeva al momento della presentazione della richiesta di nulla-osta, il familiare ricongiunto deve produrre, al momento della richiesta del permesso di soggiorno, il titolo in base al quale si dispone dell'alloggio e, dopo aver ottenuto ottenuto l'iscrizione anagrafica (da richiedersi entro 20 gg. dalla richiesta di permesso di soggiorno, in base ad art. 2 L. 1228/1954 e art. 13 DPR 223/1989), il documento che lo dimostri (nota: adempimento non previsto dalla normativa)
• Lo Sportello unico verifica l’esistenza del codice fiscale per i familiari, ovvero provvede a richiederne il rilascio all’Agenzia delle entrate; richiede successivamente l’annullamento dei codici fiscali non consegnati nel termine 18 mesi dal rilascio del nulla-osta, ovvero conferma l’avvenuta consegna
• Lo straniero che ha fatto ingresso per ricongiungimento familiare (e, verosimilmente, per ingresso al seguito), nelle more del rilascio del primo permesso di soggiorno,

o puo' ottenere l'iscrizione anagrafica a condizione che esibisca (circ. Mininterno 2/8/2007)

§ visto d'ingresso

§ ricevuta dell'avvenuta presentazione della richiesta di permesso rilasciatagli dall'ufficio postale abilitato; circ. Prefettura Milano 17/6/2010: il Mininterno ha accettato di considerare valida, ai fini dell'iscrizione anagrafica dello straniero ricongiunto nelle more del rilascio del permesso per motivi familiari, copia della prenotazione dell'appuntamento presso lo Sportello Unico per la compilazione della richiesta di permesso di soggiorno

§ fotocopia non autenticata del nulla-osta rilasciato dallo Sportello unico

o puo' effettuare (a regime, da circ. Mininterno 28/7/2008) il reingresso in esonero dall’obbligo di visto, a condizione che uscita e reingresso avvengano con attraversamento di soli valichi di frontiera esterna (Circ. Mininterno 11/3/2009: anche diversi tra loro), a condizione che esibisca, oltre al documento di viaggio valido, il visto da cui si evinca il motivo del soggiorno e la ricevuta (circ. Mininterno 7/8/2007, circ. Mininterno 12/12/2007 e circ. Mininterno 28/7/2008) attestante l'avvenuta presentazione dell'istanza; la polizia di frontiera deve timbrare sia il passaporto sia la ricevuta (circ. Mininterno 7/8/2007, circ. Mininterno 12/12/2007 e circ. Mininterno 28/7/2008)

• Nota: circ. Provincia Roma 22/12/2009 prevede la possibilita' di rendere la dichiarazione di immediata disponibilita' al lavoro e conseguente iscrizione nelle liste di mobilita' (verosimilmente, si deve intendere: nelle liste dei lavoratori in cerca di occupazione) per lo straniero in attesa di rilascio di permesso per motivi familiari, di cui alla circ. Mininterno 2/8/2007 (nota: solo quello entrato per ricongiungimento?)

Durata del permesso di soggiorno per motivi familiari

• Permesso di soggiorno per motivi familiari della stessa durata di quello del familiare in possesso dei requisiti per richiedere il ricongiungimento ma comunque < 2 anni
• Non si applica il limite di 2 anni sulla durata del permesso ai familiari del titolare di permesso per ricerca scientifica (D. Lgs. 17/2008) o di Carta Blu UE (D. Lgs. 108/2012); nota: il limite si applica, pero', ai familiari del titolare di permesso CE slp rilasciato a "Ex titolare di Carta blu UE", coerentemente col fatto che tale permesso CE slp e' di durata illimitata

Rinnovo e conversione del permesso per motivi familiari

• Il permesso per motivi familiari e' rinnovato con quello del familiare in possesso dei requisiti per richiedere il ricongiungimento
• Esonero dal versamento del contributo di importo compreso tra 80 euro e 200 euro previsto per il rinnovo del permesso per (Decr. Mineconomia 6/10/2011)

o minori regolarmente presenti (nota: non e' chiaro se siano esclusi i minori che abbiano fatto ingresso in elusione dei controlli o che abbiano prolungato oltre i termini autorizzati un precedente soggiorno legale)

o stranieri entrati in base all'art. 29 co. 1 lettera b) D. Lgs. 286/1998 (figli minori, anche del coniuge o nati fuori del matrimonio, non coniugati, a condizione che l'altro genitore, qualora esistente, abbia dato il suo consenso; nota: l'unico motivo per distinguere questa categoria dalla precedente e' che l'esonero si applichi anche quando la richiesta di permesso avvenga dopo il compimento della maggiore eta')

• Circ. Mininterno 2/4/2012: non gode dell'esonero dal pagamento del contributo il familiare maggiorenne di destinatario di protezione internazionale, dal momento che i casi di esenzione previsti dal Decr. Mineconomia 6/10/2011 non sono suscettibili di interpretazioni di tipo estensivo (nota: non si tiene conto di art. 22 co. 2 D. Lgs. 251/2007, in base al quale i familiari del destinatario di protezione internazionale godono degli stessi diritti di tale destinatario)
• Sent. Corte Giust. C-508/10: illegittima l'imposizione ai familiari di titolare di status di soggiornante di lungo periodo che chiedono di essere autorizzati ad accompagnarlo o a raggiungerlo, contributi eccessivi e sproporzionati, idonei a creare un ostacolo all'esercizio dei diritti conferiti dalla Direttiva 2003/109/CE; nota: nella sentenza si afferma che e' da ritenersi sproporzionato un contributo pari a sette volte l'importo dovuto per una carta nazionale d'identita' (la Corte di Giustizia non esamina l'argomento, proposto dalla Commissione UE e da Concl. Avv. Gen. C-508/10, secondo il quale il contributo non deve essere sproporzionato neanche rispetto a quello richiesto, per documenti analoghi, ai cittadini comunitari e ai loro familiari in base a Direttiva 2004/38/CE)
• Lo straniero che abbia ottenuto un permesso per motivi familiari in quanto genitore a carico prima dell'entrata in vigore del D. Lgs. 160/2008 ha diritto alla conservazione della pregressa iscrizione obbligatoria al SSN o all'effettuazione di questa anche oltre il 65-esimo compleanno (Nota Minlavoro 4/5/2009); in senso contrario, circ. Mininterno 8/5/2009: richiesta l'esibizione di documentazione attestante la stipula di assicurazione sanitaria anche in sede di rinnovo del permesso per motivi familiari del genitore ultra-65-enne; nota: non dovrebbe esservi dubbio sul fatto che lo straniero che entri, anche dopo l'entrata in vigore del D. Lgs. 160/2008, quale genitore a carico infra-65-enne conservi, anche dopo il compimento dei 65 anni, il diritto all'iscrizione obbligatoria al SSN, dal momento che si tratta di un requisito previsto per il solo rilascio del nulla-osta al ricongiungimento
• In caso di morte del familiare in possesso dei requisiti per il ricongiungimento o di separazione o di scioglimento del matrimonio o, per il figlio che non possa ricevere un permesso CE slp, al compimento dei 18 anni, al familiare straniero titolare di permesso per motivi familiari il permesso e’ convertito in permesso per lavoro subordinato o autonomo o per studio (in base ai requisiti previsti? nota: come per il titolare di permesso per affidamento, dovrebbe essere prevista, al compimento dei 18 anni, ma - da un punto di vista logico - soprattutto in caso di rottura del legame familiare, anche la possibilita’ di rilascio di permesso per accesso al lavoro – verosimilmente, “lavoro subordinato - attesa occupazione” – o per esigenze sanitarie o di cura – verosimilmente, “motivi di cura”; questa previsione puo' conseguire da un'interpretazione dell'espressione "straniero nei cui confronti sono state applicate le disposizioni di cui all’articolo 31, commi 1 e 2", di cui all'art. 32 co. 1, che includa il minore affidato ai genitori); Cons. Giust. Ammin. Sicilia: in ogni caso, l'avvio di procedimento di separazione giudiziale non scioglie certamente il vincolo coniugale e non puo' quindi ritenersi di per se' ostativo al rinnovo del permesso
• Nota: circ. Mininterno 4/3/2005 interpreta l'art. 14, co. 5 Regolamento, che prevede la detrazione dalle quote dell'anno successivo in caso di conversione da permesso per studio o formazione in permesso per lavoro al compimento dei 18 anni, nel senso di consentire tale detrazione anche quando ai 18 anni la conversione sia da motivi familiari a studio o formazione e solo successivamente da studio o formazione a lavoro
• Circ. Mininterno 15/9/2009: della conversione in permesso per lavoro subordinato o autonomo, attesa occupazione e, verosimilmente, studio o cura, possono fruire anche i titolari di permesso per motivi familiari rilasciato in base ad art. 28 DPR 394/1999 (in particolare, i familiari di terzo e quarto grado di cittadini italiani, che, con l'entrata in vigore della L. 94/2009, non possono piu' rinnovare il permesso); nello stesso senso, con applicazione generale, Ord. TRGA Trento e, per il caso di cessata convivenza, TAR Lombardia; nel senso, pero', della legittimita' della revoca del permesso quando emerga che la convivenza non ha mai avuto luogo, TAR Toscana
• Note in materia di scioglimento del vincolo matrimoniale:

o Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2011:

§ sussiste la giurisdizione del giudice straniero in relazione al divorzio, se tale giurisdizione sia stata accettata dalle parti (ad esempio in caso di istanza di divorzio congiunta) o quando il convenuto, costituitosi in giudizio nel processo straniero, non abbia eccepito il difetto di giurisdizione nel primo atto difensivo (art. 4 co. 1 L. 218/1995); in particolare, la sentenza di divorzio pronunciata all'estero riguardante un matrimonio a suo tempo celebrato fra due stranieri in Italia deve essere trascritta e annotata, dopo essere stata riconosciuta efficace ai sensi degli artt. 64 e seguenti L. 218/1995 dall'ufficiale di stato civile (non e' sufficiente l'acquisizione di un semplice certificato di divorzio, che non consente tale verifica)

§ le sentenze di divorzio pronunciate in uno Stato membro dell'Unione europea sono riconosciute efficaci in Italia, salvo che siano manifestamente contrarie all'ordine pubblico, o siano pronunciate in contumacia ed il convenuto contumace non risulti essere stato messo in condizioni di presentare la propria difesa, o vi sia contrasto con altra decisione resa in un procedimento tra le medesime parti in Italia, o vi sia contrasto con altra sentenza, riguardante le medesime parti, resa precedentemente in un altro Stato membro (Regolamento CE n. 2201/2003)

§ la trascrizione della sentenza di divorzio pronunciata da un'autorita' straniera in relazione a un matrimonio celebrato all'estero deve essere richiesta al Comune che ha provveduto alla trascrizione dell'atto di matrimonio

§ in caso di divorzio consensuale emesso all'estero da autorita' non giurisdizionali, in conformita' alle leggi vigenti in quel paese, e' possibile procedere alla trascrizione solo quando ne sia stata verificata la conformita' ai principi di cui all'art. 64 L. 218/1995; in particolare, occorre verificare che il provvedimento non sia contrario all'ordine pubblico ed al rispetto dei diritti di difesa e comporti l'irreversibile dissoluzione dei vincolo matrimoniale; nello stesso senso, circ. Mininterno 12/7/2011: la pronuncia del divorzio da parte di un'autorita' straniera diversa da quella giurisdizionale non costituisce motivo di irriconoscibilita' dello stesso se nell'ordinamento giuridico di quel paese a tale divorzio vengono attribuiti gli stessi effetti di una sentenza di divorzio passata in giudicato, ferma restando la verifica dell' irreversibile dissoluzione del vincolo coniugale (circ. Mininterno 21/12/2011: e' il caso della disciplina del divorzio entrata in vigore in Brasile; ai fini della trascrizione del provvedimento di divorzio brasiliano non occorre la documentazione attestante il deposito dell'atto presso l'autorita' giudiziaria, dal momento che la validita' della scrittura pubblica di divorzio consensuale, ai fini civilistici, decorre gia' dalla data dell'atto notarile)

§ quando sia accertata tale irreversibile dissoluzione del vincolo matrimoniale, riconoscimento e trascrizione in Italia di una sentenza straniera di divorzio sono ammissibili anche quando l'ordinamento straniero non richieda, quale presupposto, un preventivo periodo di separazione

§ in mancanza di una legge in materia in Italia, non e' possibile trascrivere gli atti stranieri relativi alla esistenza o allo scioglimento di una convivenza registrata

§ l'istituto del ripudio e' contrario all'ordine pubblico, dal momento che il venir meno del vincolo coniugale viene imposto unilateralmente dal marito, e tale indicazione non e' mitigata dal fatto che la donna possa, eventualmente, aver manifestato una qualche forma di assenso; allo stesso modo, non puo' essere riconosciuta efficace una sentenza, emessa dalla competente autorita' giurisdizionale all'estero, che convalida un atto di ripudio precedentemente formato; tuttavia, chiunque vi abbia interesse puo' rimetetre la questione alla valutazione della competente Corte d'appello ai fini dell'accertamento della sussistenza dei requisiti necessari alla trascrizione della sentenza in Italia, ai sensi di art. 67 L. 218/1995; note:

- Sent. Corte App. Cagliari: in base ad art. 10 della Convenzione dell'Aja 1/6/1970, lo Stato italiano puo' rifiutare di riconoscere un divorzio o una separazione solo se sono manifestamente incompatibili con l'ordine pubblico, da intendersi ridotto ai principi irrinunciabili; in particolare, non sussiste incompatibilita' per il divorzio egiziano (talaq), dato che il contraddittorio ed il diritto di difesa della moglie risultano assicurati e non vi e' violazione del principio di uguaglianza tra i generi, avendo la moglie un uguale diritto, "khola" di sciogliersi dal vincolo matrimoniale anche in mancanza del consenso del marito

- Corte App. Genova: una sentenza di divorzio del Tribunale di Casablanca e' riconoscibile in Italia anche se il diritto marocchino non prevede un secondo grado di giudizio ne' l'istituto dell'affido condiviso; inoltre, il giudice marocchino e' competente per una causa di divorzio relativa a un matrimonio celebrato in Marocco

§ la sentenza straniera che annulla un matrimonio per cause ulteriori rispetto a quelle contemplate, in modo inderogabile, dalla legge italiana produce effetti contrari all'ordine pubblico (art. 64 L. 218/1995) e non puo' essere riconosciuta in Italia; contro il rifiuto di trascrizione (che deve essere motivato per iscritto dall'ufficiale di stato civile) trova applicazione art. 67 L. 218/1995

• Oltre a quanto previsto in relazione alla conversione, il permesso per motivi familiari dello straniero che, al compimento dei 18 anni, risulti a carico del genitore puo' essere rinnovato per la stessa durata di quello del genitore, purche' il genitore soddisfi le condizioni di reddito e di alloggio richieste per il ricongiungimento (circ. Mininterno 28/3/2008); note:

o il rinnovo sembra essere consentito per una volta sola

o sembra precluso il ritorno a un permesso per motivi familiari a chi ne abbia ottenuto, ai 18 anni, la conversione in permesso ad altro titolo

o TAR Veneto: legittimo il diniego di rinnovo del permesso per motivi familiari di un figlio neomaggiorenne, da poco ricongiunto e non privo di legami col paese d'origine, dato che circ. Mininterno 28/3/2008 intende dare attuazione ad art. 5, co. 5 D. Lgs. 286/1998 e invita le questure a tener conto della natura e della effettivita' dei vincoli familiari dell'interessato oltre che della durata del suo soggiorno sul territorio nazionale

• TAR Veneto: ai fini del rinnovo del permesso di soggiorno per lavoro di uno straniero che abbia fatto ingresso per ricongiungimento, rileva positivamente anche il reddito del nucleo familiare nel quale sia ancora, di fatto, inserito; TAR Veneto: tale reddito e l'esistenza di vincoli familiari e sociali vanno tenuti in considerazione anche quando si tratti di rinnovo del permesso per attesa occupazione; TAR Friuli, TAR Piemonte, TAR Toscana: la valutazione di vincoli e durata del soggiorno pregresso va effettuata anche in sede di rinnovo del permesso per motivi diversi da quelli familiari ottenuto successivamente; TAR Toscana: ai fini del rinnovo del permesso in mancanza dei requisiti di reddito, va tenuta in considerazione la presenza di figli minori, anche quando si tratti di figlio in affidamento eterofamiliare

Ingresso e/o soggiorno per assistenza del minore soggiornante in Italia

• Il Tribunale per i minorenni puo’ autorizzare l’ingresso e/o il soggiorno per un periodo di durata determinata del familiare del minore soggiornante in Italia, per gravi motivi connessi allo sviluppo psico-fisico di questi, anche in deroga alle altre disposizioni del Testo unico (art. 31, co. 3, T.U.); l’autorizzazione e’ revocata quando cessano di valere i motivi che l’hanno determinata o per comportamento del familiare incompatibile con le esigenze del minore o con la permanenza in Italia
• Giurisprudenza:

o Sent. Cass. SS. UU. Civ. 21799/2010 e Sent. Cass. 2647/2011: la temporanea autorizzazione alla permanenza in Italia del familiare del minore, prevista da art. 31 co. 3 D. Lgs. 286/1998 in presenza di gravi motivi connessi allo sviluppo psicofisico di questo, non richiede necessariamente l'esistenza di situazioni di emergenza o di circostanze contingenti ed eccezionali strettamente collegate alla sua salute, potendo comprendere qualsiasi danno effettivo, concreto, percepibile ed obiettivamente grave che in considerazione dell'eta' o delle condizioni di salute ricollegabili al complessivo equilibrio psicofisico deriva o derivera' certamente al minore dall'allontanamento o dal suo definitivo sradicamento dall'ambiente in cui e' cresciuto; si tratta di situazioni di per se' non di lunga o indeterminabile durata, e non aventi tendenziale stabilita', che, pur non prestandosi ad essere preventivamente catalogate e standardizzate, si concretano in eventi traumatici e non prevedibili della vita del fanciullo che necessariamente trascendono il normale e comprensibile disagio del rimpatrio suo e del suo familiare

o nello stesso senso

§ Sent. Cass. 9535/2012: il giudice minorile e' tenuto ad accertare pregiudizialmente l'esercizio effettivo da parte dello straniero della funzione genitoriale e se la sua interruzione possa pregiudicare lo sviluppo psicofisico del minore

§ Ord. Cass. 15025/2012: cassata la sentenza del giudice di merito, che aveva negato l'autorizzazione ex art. 31 co. 3 D. Lgs. 286/1998 sulla base del fatto che la norma invocata non sarebbe finalizzata a tutelare l'interesse del minore alla convivenza con i genitori, che rappresenta una condizione destinata a durare stabilmente sino alla maggiore eta', bensi' a fronteggiare situazioni contingenti ed eccezionali; la Corte non solo si allinea a Sent. Cass. SS. UU. Civ. 21799/2010 riguardo alla sufficienza di una motivazione fondata su un danno grave che possa, in mancanza del provvedimento, derivare al minore, ma non si cura dell'obiezione relativa alla stabilita' della condizione di convivenza da tutelare; sembra cosi' implicitamente superata l'ambiguita' di Sent. Cass. SS. UU. Civ. 21799/2010 sulla durata e la stabilita' della situazione

o in precedenza, orientamento contrastante:

§ Sent. Cass. 22080/2009 e Sent. Cass. 823/2010: l'art. 31 co. 3 T.U. fa riferimento non a motivi eccezionali relativi a condizioni patologiche di cui soffra il minore, ma a gravi motivi connessi allo sviluppo psico-fisico del minore - un dato, quindi, puramente fisiologico

§ Sent. Cass. 4197/2008 e Sent. Cass. 5856/2010: i gravi motivi vanno correlati alla sussistenza di condizioni di emergenza, transitorie ed eccezionali, che pongano in grave pericolo l'evoluzione normale della personalita' del minore, tanto da richiedere il sostegno del genitore, non essendo sufficienti la mera presenza di circostanze ordinarie, quali il bisogno di completare il ciclo scolastico del minore o l'opportunita' che questi non sia costretto a sottrarsi al tessuto sociale in cui e' integrato

§ Ord. Cass. 8881/2010: rimessi gli atti relativi a un giudizio in materia di applicazione di art. 31, co. 3, al Primo Presidente per eventuale rimessione alle Sezioni Unite (nell'ordinanza si mantiene pero' un atteggiamento critico nei confronti dell'orientamento aperto)

o Sent. Cass. n. 22216/2006, Sent. Cass. 22080/2009 e Sent. Cass. 823/2010: il grave pregiudizio che puo' derivare al figlio minore dall'espulsione del genitore illegalmente presente e' un motivo valido per il rilascio di un permesso ex art. 31, co. 3 (la concreta e attuale esistenza di gravi motivi andrebbe dimostrata, al piu', in caso di autorizzazione dell'ingresso dell'adulto)

o Sent. Cass. 22080/2009: il fatto che uno dei genitori sia gia' legittimato a soggiornare in Italia (sia pure ex art. 31, co. 3 T.U.) non fa venir meno di gravi motivi che giustificano l'autorizzazione del soggiorno dell'altro genitore

o Corte App. Torino: un forte radicamento del minore fa si' il trasferimento nel paese d'origine, caratterizzato da altre abitudini di vita e da altra lingua, potrebbe risultare destabilizzante per l'equilibrio dello stesso minore; e' quindi un motivo valido per il rilascio del permesso al genitore

o Trib. Minorenni Firenze: il permesso ex art. 31, co. 3 puo' essere rilasciato anche quando sia in corso l'accertamento dello stato di abbandono del minore, allo scopo di accertare l'idoneita' del genitore

o Corte App. Bari: i diritti dei minori non possono subire alcuna compressione in nome del controllo dei flussi migratori; essendo la condizione del minore in continua evoluzione, il permanere dei gravi motivi va periodicamente rivalutato; solo se il legame familiare e' effettivo puo' esservi un trauma per il minore associato alla separazione; l'autorizzazione al soggiorno e' rinnovabile, se al termine del periodo autorizzato permangono i gravi motivi

o Trib. Minorenni Venezia: autorizzato transitoriamente, fino a definizione del ricorso ex art. 31 co. 3 D. Lgs. 286/1998, il soggiorno di una straniera, madre di minori soggiornanti e/o nati in Italia, in nome del danno irreparabile che discenderebbe sia dalla partenza nei termini concessi dal questore a seguito del diniego di rinnovo, sia dal protrarsi illegale del soggiorno

o Corte App. Venezia: ordinato il rilascio di visto di ingresso e di un permesso di soggiorno per un anno per assistenza del minore a una donna nigeriana per consentirle di opporsi al procedimento di adottabilita' della figlia avviato a causa dell'assenza della madre dal territorio italiano, a sua volta dovuta all'impossibilita' di rientrare con un visto di ingresso per lavoro subordinato negatole dal consolato italiano

o Trib. Minorenni Genova: autorizzato il soggiorno per un anno, ex art. 31 co. 3, sulla base del rapporto positivo con i figli minori soggiornanti in Italia e non sradicabili dall'Italia, di uno straniero che sta finendo di espiare una pena detentiva per reati ostativi al soggiorno, durante la quale ha intrapreso un proficuo percorso di recupero

o Corte App. Milano: autorizzato l'ingresso di straniero espulso in sostituzione dell'ammenda per soggiorno illegale (a vantaggio del quale non puo' quindi applicarsi la deroga al divieto di reingresso in presenza del nulla-osta al ricongiungimento) sulla base del fatto che i figli, soggiornanti in Italia con la madre regolare, sono positivamente inseriti a scuola ed avrebbero un grave danno sia dalla separazione col padre sia da un rientro in patria

o Trib. Minorenni Roma: concesso il rinnovo di un permesso ex art. 31 co. 3, arrivato a scadenza prima che fosse completato l'iter per la coesione familiare, a una straniera, moglie di uno straniero regolarmente soggiornante e madre di due figlie regolarmente soggiornanti in Italia e ben inserite sia nel contesto scolastico sia nel contesto familiare; l'allontanamento della madre provocherebbe comunque un danno alle figlie, messe di fronte all'alternativa tra un prolungato distacco e la prospettiva di lasciare anch'esse l'Italia; autorizzato il soggiorno fino al compimento della maggiore eta' delle figlie; nel frattempo la madre dovra' completare l'iter per l'ottenimento di un permesso non transitorio (nota: non e' chiaro se quest'ultima affermazione possa essere interpretata a sostegno di una generale convertibilita' in permesso diverso da quello per lavoro, o se sia riferita solo all'iter per la coesione familiare)

• Al familiare del minore e’ rilasciato un permesso di soggiorno per assistenza minore, rinnovabile, di durata corrispondente a quella stabilita dal Tribunale per i minorenni (da D. Lgs. 5/2007)
• Il titolare di permesso per assistenza minore rilasciato nei casi previsti dall'art. 31, co. 3 T.U. puo' svolgere attivita' lavorativa (e, verosimilmente, iscriversi all'elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/2000, in base alla parificazione tra lavoratore straniero e lavoratore italiano ex art. 2, co. 1 T.U.), ma non puo' convertire il permesso in permesso per lavoro (da D. Lgs. 5/2007); Sent. Cons. Stato 2783/2012: non consentita la conversione neanche in permesso per lavoro autonomo
• Il permesso per assistenza minore puo' essere convertito in permesso per motivi familiari, in presenza dei requisiti per il ricongiungimento, ai sensi di art. 30, co. 1, lettera b) o lettera c) D. Lgs. 286/1998, a seconda che si tratti di matrimonio celebrato in Italia successivamente all'ingresso (in condizioni di regolarita' di soggiorno) o di vincolo familiare costituitosi prima dell'ingresso in Italia (circ. Mininterno 24/9/2009; nota: questa distinzione non e' imposta dalla normativa; per di piu', la disposizione di cui all'art. 30, co. 1 lettera b potrebbe risultare meno favorevole se non e' stato maturato un soggiorno di almeno un anno); nota: Trib. Minorenni Roma sembra prospettare una generale convertibilita' in permesso diverso da quello per lavoro, anche se il riferimento potrebbe essere limitato, nel caso li' esaminato, all'iter per la coesione familiare
• Al titolare di permesso per assistenza minore e' rilasciabile, in presenza dei requisiti, il permesso CE slp, dato che questo fatto non e' esplicitamente escluso dalla legge (TAR Lombardia; nota: la motivazione della sentenza e' debole e fa riferimento, in modo ambiguo, anche al fatto che nel caso in esame, l'interessato avesse avuto in passato permessi ad altro titolo, per i quali la legge non impedisce, come fa invece per il permesso per assistenza minore, la stabilizzazione mediante conversione in permesso per lavoro); in senso ancora piu' forte, Sent. Corte Giust. C-502/10: illegittimo escludere dal beneficio dello status di soggiornante di lungo periodo, sulla base di art. 3 co. 2 Direttiva 2003/109/CE, il titolare di un permesso di soggiorno a tempo determinato, rilasciato ad una categoria specifica di persone, la cui validita' puo' essere prorogata illimitatamente (nota: al Punto 54 si fa riferimento a un permesso che risulti di fatto prorogabile per un periodo di piu' di 5 anni o, ma solo come caso particolare, per un periodo illimitato), senza tuttavia offrire alcuna prospettiva di ottenimento di un permesso di soggiorno a tempo indeterminato, nei limiti in cui tale limitazione formale non impedisca al cittadino di un paese terzo di insediarsi stabilmente nello Stato membro di cui trattasi, cosa che deve essere verificata dal giudice del rinvio (in precedenza le Concl. Avv. Gen. C-502/10 avevano indicato come illegittimo escludere dal beneficio dello status di soggiornante di lungo periodo i titolari di un permesso di soggiorno formalmente limitato all'esercizio di un'attivita' o di una professione che implichi, per natura o a seguito del rinnovo e/o della proroga di tale permesso, un soggiorno legale e duraturo nel territorio dello Stato membro)
• L'iscrizione obbligatoria al SSN del titolare di permesso per assistenza minore non e' stabilita in modo diretto, ma puo' discendere in modo indiretto in caso di svolgimento di attivita' lavorativa (consentito da D. Lgs. 5/2007; in questo senso, Nota Minlavoro 16/4/2009) o di iscrizione nell'elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/2000

• Trib. Minorenni Roma: in caso di ricorso ex art. 31 co. 3 D. Lgs. 286/1998, non e' legittimo richiedere, per l'ammissione al gratuito patrocinio, la titolarita' di un permesso di soggiorno in base ad art. 190 D. Lgs. 115/2002, dal momento che il requisito richiesto in via generale per l'accesso degli stranieri al patrocinio a spese dello stato in questo caso si identifica proprio con il bene tutelato della disposizione che viene azionata in giudizio
• In materia di provvedimenti ex art. 31, co. 3 D. Lgs. 286/1998, e' ammesso il ricorso straordinario per cassazione (Sent. Cass. n. 22216/2006)

Provvedimenti negativi in merito al soggiorno dello straniero in presenza di familiari

• L'accertamento del fatto che matrimonio o adozione abbiano avuto luogo al solo fine di consentire l'ingresso o il soggiorno dello straniero in Italia comportano il diniego del rilascio o del rinnovo del permesso di soggiorno o la sua revoca (da D. Lgs. 5/2007)
• In caso di accertamento di violazione del divieto di ricongiungimento con coniuge o genitore a carico nei casi in cui tale familiare sia coniugato con straniero regolarmente soggiornante in Italia con altro coniuge, il permesso di soggiorno di detto coniuge o genitore a carico e' rifiutato o revocato (L. 94/2009)
• In caso di permesso per motivi familiari rilasciato allo straniero regolarmente soggiornante da almeno un anno che abbia sposato un cittadino italiano o comunitario o uno straniero regolarmente soggiornante, si procede alla revoca se al matrimonio non e’ seguita effettiva convivenza, salvo che dal matrimonio sia nata prole; Trib. Roma: convivenza dimostrabile anche sulla base di testimonianze di vicini; Sent. Cass. 22230/2010: l'assenza di convivenza motivata da ragioni transitorie di carattere economico non e' segno del venir meno dei rapporti materiali e spirituali tra coniugi; Ord. Cass. 19893/2010: la cessata convivenza, a seguito di separazione legale, col coniuge italiano non e' motivo sufficiente per negare il diniego di rinnovo del permesso di soggiorno, dato che la materia e' disciplinata da art. 12 co. 2 lett. a) D. Lgs. 30/2007

• Nota: l'art. 35 Direttiva 2004/38/CE stabilisce le garanzie procedurali da adottare in caso di revoca del diritto di soggiorno motivata da abuso (es.: matrimonio fittizio); in particolare, deve valere la disposizione che fissa un termine entro cui l'interessato e' tenuto ad allontanarsi, non inferiore a 30 gg. dalla notifica del provvedimento; il D. Lgs. 30/2007 non prende in considerazione il caso di revoca del diritto, ma omette di abrogare la disposizione in esame, con riferimento al coniuge straniero di cittadino italiano o comunitario: dal combinato disposto dei commi 2, lettera b), e 4 dell'art. 13 D. Lgs. 286/1998, discende allora l'accompagnamento immediato alla frontiera del coniuge straniero, in apparente contrasto con la Direttiva; tuttavia, la disposizione che prevede il rilascio del permesso di soggiorno a chi abbia contratto matrimonio con cittadino italiano o comunitario puo' sopravvivere al D. Lgs. 30/2007 solo quando, in ipotesi, debba applicarsi a persone che, a seguito di tale matrimonio, non maturino il diritto di soggiorno; non si avrebbe quindi alcuna revoca di tale diritto in conseguenza del presunto abuso

• Ai fini dell'ingresso per ricongiungimento familiare (e, quindi, del soggiorno per motivi familiari), i motivi ostativi sono limitati al caso di pericolo per l'ordine pubblico o per la sicurezza dello Stato o di altro Stato dell'Area Schengen (da D. Lgs. 5/2007); in questo senso, Corte App. Bari: non puo' essere negato il nulla-osta al ricongiungimento sulla sola base dell'esistenza di condanne per reati ordinariamente preclusivi se non e' stata operato un accertamento della effettiva pericolosita' dello straniero; in senso opposto, Sent. Cass. 10880/2010, l'ultimo periodo dell'art. 4, co. 3 D. Lgs. 286/1998 non esclude l'ostativita' delle condanne ai fini dell'ingresso del familiare per ricongiungimento, ma si limita a circoscrivere, a tali fini, l'ostativita' relativa alla minaccia per ordine pubblico e sicurezza dello Stato o di altro Stato Schengen al caso in cui tale minaccia sia concreta e attuale (nota: interpretazione assurda, dato che equivale a ritenere che per gli altri stranieri possa essere presa in considerazione anche una minaccia all'ordine pubblico o alla sicurezza dello Stato che non sia concreta e attuale)
• Ai fini del rifiuto di rinnovo o della revoca del permesso per motivi familiari, la pericolosita' dello straniero per l'ordine pubblico e la sicurezza dello Stato o di uno dei Paesi dell'Area Schengen e' valutata tenendo conto anche di eventuali condanne per i reati di cui all'art. 380 c.p.p. (L. 94/2009) o all'art. 407, comma 2, lettera a) c.p.p., ovvero per i reati di favoreggiamento della migrazione illegale
• Ai fini del diniego di rilascio o di rinnovo del permesso o della revoca del permesso per lo straniero che abbia esercitato il diritto al ricongiungimento o si sia ricongiunto con familiare in Italia si tiene conto dei vincoli familiari e dell'esistenza di legami familiari e sociali col paese d'origine, nonche', per lo straniero gia' presente sul territorio nazionale, della durata del suo soggiorno in Italia (da D. Lgs. 5/2007)
• Il provvedimento di espulsione per ingresso o soggiorno illegale e' adottato, in caso di straniero che abbia esercitato il diritto al ricongiungimento o si sia ricongiunto con familiare in Italia tenendo conto anche dei vincoli familiari e dell'esistenza di legami familiari col paese d'origine (art. 13, co. 2 bis T.U., come modificato da D. Lgs. 5/2007; disposizione richiamata da Sent. Giudice di pace Treviso; nota: la disposizione non prevede esplicitamente l'applicazione della tutela al caso di espulsione sostitutiva dell'ammenda per soggiorno illegale, disposta ai sensi di art. 16 D. Lgs. 286/1998
• Giurisprudenza:

o Sent. Cons. Stato 3760/2010: la tutela dei legami socio-familiari si applica anche allo straniero che abbia ottenuto comunque un permesso per motivi familiari o che abbia familiari regolarmente soggiornanti in Italia, dal momento che si impone una applicazione estensiva e costituzionalmente orientata della disposizione, in ossequio ad art. 8 Convenzione europea dei diritti dell'uomo, alla luce del vincolo posto da art. 117 Cost.; in questo senso, sent. Cons. Stato 4759/2011 (con riferimento a straniero che abbia fatto ingresso al seguito del familiare), Sent. Giudice di pace Treviso (che da' rilievo, nell'accogliere il ricorso contro un provvedimento di espulsione, alla convivenza con figli nati al di fuori del matrimonio, senza che alcuno abbia mai esercitato il diritto al ricongiungimento), sent. Cons. Stato 5727/2011, sent. Cons. Stato 6241/2011, sent. Cons. Stato 5516/2012 e sent. Cons. Stato 5679/2012 (secondo cui la tutela in caso di nucleo formatosi a seguito di nascite in Italia deve essere, caso mai, piu' forte), Sent. Cons. Stato 1834/2012 e TAR Lazio (che estendono la tutela al caso in cui siano presenti familiari in via di regolarizzazione), TAR Toscana (secondo cui la presenza di un figlio minore va tenuta in considerazione anche quando si tratti di figlio in affidamento eterofamiliare) e Trib. Forli'; in senso contrario, TAR Campania

o TAR Lombardia: illegittimo per difetto di motivazione il provvedimento negativo adottato dall'Amministrazione senza una previa valutazione degli elementi relativi all'inserimento socio-familiare

o Sent. Cons. Stato 995/2011: gli elementi relativi all'inserimento socio-familiare vanno tenuti in considerazione anche quando il provvedimento negativo sia fondato sull'esistenza di una pregressa espulsione

o TAR Toscana, Sent. Cons. Stato 683/2010 e TAR Lazio, TAR Lombardia, sent. Cons. Stato 4758/2011, sent. Cons. Stato 4755/2011, sent. Cons. Stato 5727/2011, sent. Cons. Stato 6241/2011, sent. Cons. Stato 1469/2012: il bilanciamento va effettuato anche in presenza di condanne generalmente preclusive; nello stesso senso, TAR Lombardia (vanno considerate anche la gravita' del reato e la condotta processuale dello straniero) e TAR Lazio (illegittimo il diniego, motivato dall'esistenza di condanne ordinariamente ostative, non preceduto da preavviso di rigetto, in casi in cui vi siano familiari regolarmente soggiornanti in Italia, dal momento che tale rigetto non e' provvedimento vincolato); in senso contrario, TAR Lombardia (il diniego e' provvedimento vincolato, potendosi al piu' far valere la condizione di genitore di minore cui si provvede ai fini del rilascio di un permesso per assistenza del minore) e TAR Toscana (la presenza di familiari prima che venisse commesso il reato ostativo e' da considerare come elemento a sfavore dello straniero, perche' mostra come il reato sia stato commesso a dispetto dell'esistenza di una protezione familiare; nota: se l'attenuazione del giudizio si applicasse solo per reati commessi prima della creazione dei vincoli familiari, non si applicherebbe proprio, dal momento che la stessa commissione del reato impedirebbe la costituzione in Italia del nucleo familiare, rendendo impossibile la permanenza o l'ingresso dell'autore del reato); in senso parzialmente contrario, TAR Lombardia: in presenza di condanne preclusive, la situazione familiare non assume rilievo se non e' stato dimostrato il legame coniugale con straniero legalmente soggiornante in Italia, ne' che sia stato esercitato il diritto all'unita' familiare

o TAR Emilia Romagna: gli elementi relativi all'inserimento socio-familiare possono controbilanciare l'eventuale insufficienza di mezzi di sostentamento; nello stesso senso, TAR Lazio, secondo il quale possono controbilanciare anche prolungate assenze dal territorio nazionale; con accento contrario, Sent. Consiglio di Stato 3793/2008: tali elementi possono soccorrere solo in presenza di lievi scostamenti dal livello di reddito minimo

o TAR Veneto: ai fini del rinnovo del permesso per lavoro di uno straniero che abbia fatto ingresso per ricongiungimento, rileva positivamente anche il reddito del nucleo familiare nel quale sia ancora, di fatto, inserito; TAR Veneto: tale reddito e l'esistenza di vincoli familiari e sociali vanno tenuti in considerazione anche quando si tratti di rinnovo del permesso per attesa occupazione

o TAR Friuli, TAR Piemonte, TAR Toscana, Sent. Cons. Stato 683/2010 e TAR Lazio: la valutazione di vincoli e durata del soggiorno pregresso va effettuata anche in sede di rinnovo del permesso per motivi diversi da quelli familiari ottenuto successivamente; in senso contrario, TAR Toscana

o Sent. Cons. Stato 3515/2010: in caso di produzione di documentazione falsa da parte dello straniero, la domanda di rinnovo del permesso e' inammissibile, e il suo rigetto e' provvedimento vincolato, sopravvenienze positive, anche relative al crearsi di vincoli familiari con figli minori nati in Italia, non essendo sufficienti a far rimuovere la valutazione negativa

• Ai fini del diniego di permesso CE slp motivato da pericolosita' del richiedente per l'ordine pubblico o per la sicurezza dello Stato, si tiene conto anche delle condizioni di inserimento familiare dello straniero (da D. Lgs. 3/2007; disposizione richiamata da TAR Piemonte)
• Nell'adottare un provvedimento di espulsione a carico del titolare di permesso CE slp si tiene conto anche delle conseguenze dell'espulsione per l'interessato e per i suoi familiari, dei legami sociali e familiari in Italia e dell'eventuale assenza di tali legami con il paese d'origine (da D. Lgs. 3/2007)

• Sent. CEDU 24/3/2009: condannata l'Italia per l'espulsione di otto cittadini tunisini, dichiarando tra l'altro ricevibile la richiesta ai sensi dell'art. 8 Convenzione europea dei diritti dell'uomo, a causa della violazione del diritto alla vita privata e familiare di cui i ricorrenti soffrirebbero se tornassero in Tunisia dopo oltre venti anni di soggiorno in Italia; nello stesso senso, Sent. CEDU Omojudi c. Regno Unito: condannato il Regno Unito per aver espulso, per precedenti penali, un cittadino nigeriano li' residente, con moglie, figli e nipoti, da oltre vent'anni; in senso contrario, Sent. CEDU Cherif c. Italia: non vi e' violazione dell'art. 8 Convenzione europea dei diritti dell'uomo quando il provvedimento di espulsione, pur rappresentando un'ingerenza nella vita familiare della persona, appare proporzionato alla luce degli obiettivi perseguiti, vale a dire la protezione della sicurezza e dell’ordine pubblico e la prevenzione dei reati
• Decr. Magistrato di sorveglianza Padova: lo straniero detenuto che sia diventato coniuge di cittadino comunitario, in quanto titolare di diritto di soggiorno non puo' essere soggetto ad espulsione quale misura alternativa alla detenzione (nota: dal momento che l'espulsione quale misura alternativa alla detenzione riguarda solo stranieri che, se liberi, dovrebbero essere espulsi per irregolarita' del soggiorno, questa sentenza ha riacquistato rilevanza a seguito di Sent. Corte Cost. 245/2011, che ha dichiarato l'illegittimita' costituzionale dell'art. 116 c.c., come modificato da L. 94/2009, nella parte in cui impone, ai fini della celebrazione del matrimonio dello straniero in Italia, la presentazione di un documento attestante la regolarita' del soggiorno nel territorio italiano)

Impugnazione dei provvedimenti negativi

• Opposizione (D. Lgs. 150/2011)[20] contro il diniego di nulla-osta o di visto di ingresso per ricongiungimento familiare o per ingresso al seguito, o contro il mancato rilascio del visto nei termini, davanti al Tribunale in composizione monocratica del luogo di residenza del ricorrente (in questo senso, TAR Lazio e TAR Lazio); il giudice puo’ ordinare direttamente il rilascio del visto di ingresso; si applica il rito sommario di cognizione (D. Lgs. 150/2011); atti del procedimento esenti da imposta di bollo e di registro e da ogni altra tassa (D. Lgs. 150/2011)
• Nota: le disposizioni del D. Lgs. n. 150/2011 si applicano ai procedimenti instaurati successivamente alla data di entrata in vigore di tale decreto legislativo (6/10/2011); alle controversie pendenti in tale data si applicano le disposizioni previgenti
• Il ricorso non e' soggetto a termine (Trib. Vicenza)
• Nel procedimento diretto ad accertare il diritto al ricongiungimento e' escluso il contraddittorio (Trib. Foggia)
• Ricorso contro il diniego di permesso di soggiorno per motivi familiari, o contro gli altri provvedimenti amministrativi in materia di unita' familiare (TAR Lazio e TAR Toscana: inclusa la conversione di altro permesso in permesso per motivi familiari; TAR Lombardia: incluso il diniego di rinnovo del permesso per assenza di convivenza), davanti al giudice ordinario (art. 30, co. 6 T.U.); la giurisdizione e' del giudice ordinario qualunque sia il motivo del provvedimento negativo (TAR Trentino); si applica il rito sommario di cognizione (D. Lgs. 150/2011); atti del procedimento esenti da imposta di bollo e di registro e da ogni altra tassa (D. Lgs. 150/2011)
• Ricorso avverso il provvedimento di espulsione al giudice di pace (da L. 271/2004) del luogo dove ha sede il prefetto che ha adottato il provvedimento; la competenza e' del tribunale in composizione monocratica, se risulta pendente (nota: all'atto dell'adozione del provvedimento o all'atto della presentazione del ricorso?) un giudizio in materia di diritto all'unita' familiare, di cui all'art. 30, co. 6, T.U., o per la tutela dello sviluppo psicofisico del minore, di cui all'art. 31, co. 3, T.U. (da L. 271/2004; nota: vige ancora questa disposizione dopo l'entrata in vigore del D. Lgs. 150/2011?)
• In materia di provvedimenti ex art. 31, co. 3, e' ammesso il ricorso straordinario per cassazione (Sent. Cass. n. 22216/2006); Trib. Minorenni Roma: in caso di ricorso ex art. 31 co. 3 D. Lgs. 286/1998, non e' legittimo richiedere, per l'ammissione al gratuito patrocinio, la titolarita' di un permesso di soggiorno in base ad art. 190 D. Lgs. 115/2002, dal momento che il requisito richiesto in via generale per l'accesso degli stranieri al patrocinio a spese dello stato in questo caso si identifica proprio con il bene tutelato della disposizione che viene azionata in giudizio
• In tutti i procedimenti relativi al diritto all’unita’ familiare e riguardanti i minori deve essere preso in considerazione con carattere di priorita’ il superiore interesse del minore

Diritti del titolare di permesso per motivi familiari

• Il titolare di permesso per motivi familiari (come pure il familiare titolare di permesso CE slp) accede ai servizi assistenziali
• Il titolare di permesso per motivi familiari (come pure, verosimilmante, in base ad art. 9 co. 12 D. Lgs. 286/1998, il familiare titolare di permesso CE slp) e’ iscritto obbligatoriamente al SSN; e' escluso lo straniero che abbia fatto ingresso come genitore a carico ultra-65-enne con nulla-osta rilasciato dopo la data di entrata in vigore del D. Lgs. 160/2008, dato che per il suo ingresso e' stata richiesta la disponibilita' di una assicurazione sanitaria o di altro titolo idoneo a garantire la copertura di tutti i rischi nel territorio nazionale, ovvero la sua iscrizione al SSN, previo pagamento di un contributo di importo fissato con decreto Minlavoro-salute (art. 29, co. 3, lettera b-bis, introdotta da D. Lgs. 160/2008; nello stesso senso, Nota Minlavoro 4/5/2009; in senso contrario, circ. Emilia Romagna 23/7/2010 prevede che, nelle more della determinazione del contributo forfetario, sia consentita l'iscrizione volontaria al SSR previo pagamento di un contributo di 387,34, salvo conguaglio in caso di successiva diversa determinazione con decreto Minsalute; Trib. Milano: Regione Lombardia condannata a consentire l'iscrizione al SSN previo versamento di un contributo di 387,34); lo straniero che abbia ottenuto un permesso per motivi familiari in quanto genitore a carico prima dell'entrata in vigore del D. Lgs. 160/2008 ha diritto alla conservazione della pregressa iscrizione obbligatoria al SSN o all'effettuazione di questa anche dopo il 65-esimo compleanno (Nota Minlavoro 4/5/2009; in senso contrario, circ. Mininterno 8/5/2009: richiesta l'esibizione di documentazione attestante la stipula di assicurazione sanitaria anche in sede di rinnovo del permesso per motivi familiari del genitore ultra-65-enne; nota: non dovrebbe esservi dubbio sul fatto che lo straniero che entri, anche dopo l'entrata in vigore del D. Lgs. 160/2008, quale genitore a carico infra-65-enne conservi, anche dopo il compimento dei 65 anni, il diritto all'iscrizione obbligatoria al SSN, dal momento che si tratta di un requisito previsto per il solo rilascio del nulla-osta al ricongiungimento)
• Al compimento della maggiore eta', il titolare di permesso per motivi familiari conserva l'iscrizione al SSN senza obbligo di pagamento del contributo anche se converte il titolo del permesso (F.A.Q. sul sito del Mininterno e circ. Minsalute 19/7/2007)
• L'iscrizione obbligatoria al SSN del titolare di permesso per assistenza minore non e' stabilita in modo diretto, ma puo' discendere in modo indiretto in caso di svolgimento di attivita' lavorativa (in questo senso, Nota Minlavoro 16/4/2009) o di iscrizione nell'elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/2000
• Il titolare di permesso per motivi familiari puo’

o iscriversi a corsi di studio o di formazione

o svolgere attivita' di lavoro subordinato (previa iscrizione nell’elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/2000 o comunicazione del datore di lavoro alla Direzione provinciale del lavoro se il rapporto di lavoro e' in corso, e salvo il rispetto dei limiti di eta') o autonomo (previa acquisizione del titolo abilitativo o autorizzatorio e soddisfacimento altri requisiti previsti) e convertire corrispondentemente (su richiesta?) il permesso di soggiorno alla scadenza (art. 14, co. 3 Regolamento e Circ. Mininterno 23/12/1999; nota: necessaria la stipula del contratto di soggiorno ai fini della conversione in permesso per lavoro subordinato); TAR Toscana: insufficiente, ai fini della conversione in permesso per lavoro autonomo, il mero svolgimento di un'attivita' occasionale di natura autonoma

o convertire il permesso di soggiorno in permesso per residenza elettiva in caso di titolarita’ di pensione percepita ("maturata", secondo la Relazione illustrativa del DPR 334/2004) in Italia; nota: la conversione in permesso per residenza elettiva dovrebbe essere, in generale, possibile anche a condizione di disponibilita' di risorse cospicue, a prescindere dalla loro origine

• La stipula di contratto di soggiorno in caso di assunzione di stranieri titolari di permesso per motivi familiari e' richiesta solo ai fini dell'eventuale conversione del permesso (circ. Mininterno 25/10/2005, che contraddice circ. Minlavoro 9/2005); le parti concludono il contratto di soggiorno per lavoro direttamente e autonomamente, al di fuori dello Sportello Unico, attestandolo con la comunicazione relativa all'inizio del rapporto mediante il modello Unificato-Lav o, per lavoro domestico, la comunicazione all'INPS[21] (circ. Minlavoro 28/11/2011); il datore di lavoro consegna al lavoratore copia della comunicazione[22], che va esibita ai fini del rinnovo o della conversione del permesso (da circ. Mininterno 5/12/2011 e circ. Mininterno 11/1/2012)
• Circ. Mininterno 15/9/2009: della conversione in permesso per lavoro subordinato o autonomo o residenza elettiva possono fruire anche i titolari di permesso per motivi familiari rilasciato in base ad art. 28 DPR 394/1999 (in particolare, i familiari di terzo e quarto grado di cittadini italiani, che, con l'entrata in vigore della L. 94/2009, non possono piu' rinnovare il permesso); nello stesso senso, con applicazione generale, Ord. TRGA Trento e, per il caso di cessata convivenza, TAR Lombardia; nel senso, pero', della legittimita' della revoca del permesso quando emerga che la convivenza non ha mai avuto luogo, TAR Toscana
• Il titolare di permesso per assistenza minore rilasciato nei casi previsti dall'art. 31, co. 3 T.U. puo' svolgere attivita' lavorativa (e, verosimilmente, iscriversi all'elenco anagrafico di cui all’art. 4 DPR 442/2000, in base alla parificazione tra lavoratore straniero e lavoratore italiano ex art. 2, co. 1 T.U.), ma non puo' convertire il permesso in permesso per lavoro (da D. Lgs. 5/2007); puo' convertirlo pero' in permesso per motivi familiari, in presenza dei requisiti per il ricongiungimento, ai sensi di art. 30, co. 1, lettera b) o lettera c) D. Lgs. 286/1998, a seconda che si tratti di matrimonio celebrato in Italia successivamente all'ingresso (in condizioni di regolarita' di soggiorno) o di vincolo familiare costituitosi prima dell'ingresso in Italia (circ. Mininterno 24/9/2009; nota: questa distinzione non e' imposta dalla normativa; per di piu', la disposizione di cui all'art. 30, co. 1 lettera b potrebbe risultare meno favorevole se non e' stato maturato un soggiorno di almeno un anno)
• Ai fini dell'accesso allo svolgimento di attivita' lavorativa, il permesso per "adozione" e' equiparato a quello per motivi familiari (da nota della DPL Modena; verosimilmente, si deve intendere "attesa adozione", salvi i limiti di eta')

• Concl. Avv. Gen. C-451/11: il cittadino straniero, che non possieda la cittadinanza turca ed abbia risieduto per un periodo di almeno 5 anni con il coniuge lavoratore turco, inserito nel regolare mercato del lavoro, puo' essere qualificato come "familiare" di un lavoratore turco; il cittadino straniero, che non possieda la cittadinanza turca, che, in qualita' di familiare di un lavoratore turco, benefici dei diritti riconosciutigli da art. 7, primo comma, secondo trattino, della decisione 1/80 sull'associazione CEE-Turchia (sul diritto a svolgere qualsiasi attivita' lavorativa subordinata da parte dei familiari di lavoratore turco regolarmente inserito nel mercato del lavoro di uno Stato membro), non perde il beneficio di tali diritti per effetto del divorzio da detto lavoratore turco la cui sentenza sia stata pronunciata in data successiva all'acquisizione dei diritti medesimi

Diritti del familiare del titolare di protezione internazionale

• I familiari del titolare dello status di protezione internazionale che non hanno individualmente diritto allo status godono degli stessi diritti riconosciuti al titolare dello status (nota: il riferimento dovrebbe essere qui limitato, in base alle definizioni di cui all'art. 2 del D. Lgs. 251/2007, al coniuge e a figli minori e minori affidati a carico del richiedente, purche' presenti sul territorio in connessione con la richesta di protezione internazionale e appartenenti a un nucleo familiare costituitosi prima dell'arrivo in Italia; risulta pero' difficile immaginare che possano ricevere un trattamento differente i figli minori nati successivamente all'ingresso in Italia o gli altri familiari entrati a seguito di ricongiungimento; art. 23, co. 5 Direttiva 2004/83/CE consente l'estensione dei diritti anche ai familiari entrati con successivo ricongiungimento), salvo che sussista per tale familiare una delle cause di esclusione dallo status di rifugiato o di diniego dello stesso ovvero di esclusione dallo status di protezione sussidiaria; nota: verosimilmente, solo quelle relative ai comportamenti illeciti (vedi Note qui sotto):

o sussistono fondati motivi per ritenere che abbia commesso ovvero istigato o concorso a commettere

§ un crimine contro la pace, un crimine di guerra o un crimine contro l'umanita', come definiti dagli strumenti internazionali relativi a tali crimini

§ un reato grave, nel territorio italiano o all'estero; la gravita' del reato e' valutata anche tenendo conto del fatto che la legislazione italiana preveda, per quel reato, una pena non inferiore a 4 anni nel minimo o 10 anni nel massimo

§ atti contrari alle finalita' e ai principi delle Nazioni unite, come stabiliti dal preambolo e dagli articoli 1 e 2 della Carta delle Nazioni unite

o sussistono fondati motivi per ritenere che lo straniero costituisce un pericolo per la sicurezza dello Stato

o lo straniero costituisce un pericolo per l'ordine e la sicurezza pubblica, essendo stato condannato con sentenza definitiva per uno dei reati di cui all'art. 407, co. 2, lettera a), c.p.p.

• Note:

o il riferimento a tutte le cause di esclusione dallo status di rifugiato e' improprio, giacche' penalizza, senza ragione, anche i familiari che rientrano nella categoria di cui all'art. 10, co. 1 del D. Lgs. 251/2007 (destinatari di protezione o assistenza da parte di un organo o di un'agenzia delle Nazioni unite diversi dall'ACNUR)

o il riferimento alle cause di diniego dello status di rifugiato non e' previsto dalla Direttiva 2004/83/CE, che menziona solo le cause di esclusione (benche' sia consentito agli Stati membri di rifiutare, ridurre o revocare, per ragioni di sicurezza dello Stato o di ordine pubblico - che, appunto, costituiscono motivi di dinego dello status di rifugiato -, i benefici in esame); da un punto di vista sostanziale, la conseguenza censurabile di tale riferimento risulterebbe essere, in caso di interpretazione rigida, la penalizzazione irragionevole di coloro che rientrino nella previsione di cui all'art. 12, co. 1, lettera a) del D. Lgs. 251/2007 - coloro cioe' che siano banalmente privi dei requisiti per il riconoscimento dello status di rifugiato

Detrazioni fiscali

• Ai fini delle detrazioni per familiari

o per familiari non residenti in Italia, l'esistenza di tali familiari e' dimostrata da certificazione rilasciata dal consolato del paese di residenza, tradotta e asseverata dalla prefettura, ovvero da documentazione con apposizione dell'apostille (per soggetti provenienti da Paesi che abbiano sottoscritto la Convenzione dell'Aja 5/10/1961), ovvero da documentazione validamente formata dal Paese d'origine ai sensi della normativa ivi vigente, tradotta e asseverata come conforme all'originale dal consolato italiano (Decr. Mineconomia 2/8/2007; nota: art. 1, co. 1325-1328 L. 296/2006 dipone che per gli anni successivi al primo, finche' la situazione non varia, l'attestazione e' effettuata mediante autocertificazione)

o per figli (e verosimilmente, altri familiari a carico) residenti in Italia, e' sufficiente la certificazione dello stato di famiglia rilasciato dagli uffici comunali, dal quale risulti l'iscrizione degli stessi nelle anagrafi della popolazione (Circ. Agenzia delle entrate 16/3/2007, che colma un vuoto creato dall'entrata in vigore di art. 1, co. 1328 L. 296/2006)

o per coniuge residente in Italia, sufficiente il certificato di stato di famiglia in cui figuri, a seguito della trascrizione, il riconoscimento del matrimonio (da precisazione dell'Agenzia delle entrate segnalata da articolo)

• Note:

o a seguito delle modifiche apportate da art. 15 L. 183/2011 all'art. 40 DPR 445/2000, dovrebbe essere richiesta, in luogo dello stato di famiglia, solo una dichiarazione sostitutiva, dal momento che l'uso di certificazione rilasciata dalla pubblica amministrazione e' vietata nei rapporti con gli organi della pubblica amministrazione e con i gestori di pubblici servizi

o traduzioni o certificazioni di conformita' al testo straniero possono essere effettuate dall'autorita' consolare o diplomatica italiana nel paese in cui e' formato il documento o dall'autorita' consolare o diplomatica straniera in Italia, con legalizzazione della prefettura, o da un traduttore ufficiale o da un interprete giurato in Italia (Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2010, che smentisce una Risposta del Governo ad un'interrogazione parlamentare, secondo la quale la traduzione operata da un traduttore ufficiale operante in Italia non sarebbe stata piu' ritenuta valida)

Celebrazione e trascrizione del matrimonio in Italia

• Lo straniero (o comunitario) che vuole contrarre matrimonio in Italia deve presentare all'ufficiale dello stato civile una dichiarazione dell'autorita' competente del proprio paese, dalla quale risulti che in base alle leggi a cui e' sottoposto nulla-osta al matrimonio
• Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2011:

o al rifugiato si applica la legge dello Stato di domicilio o di residenza riguardo allo status personale (art. 19 co.1 L. 218/1995); se il rifugiato e' domiciliato o residente in Italia, non sussiste l'onere di presentazione del nulla-osta, e l'ufficiale di stato civile si limita a verificare l'insussistenza di impedimenti alla celebrazione del matrimonio sulla base dei documenti prodotti e delle dichiarazioni rese dagli sposi

o non possono essere accettati nulla-osta il cui contenuto sia costituito da un'autodichiarazione degli interessati, sottoscritta dagli stessi o attestata davanti a un notaio

o in mancanza di nulla-osta, l'ufficiale dello stato civile rifiuta le pubblicazioni, rilasciando un certificato con le motivazioni del rifiuto, salvo che la mancata produzione e/o emissione del nulla osta o la sussistenza di motivi ostativi alla celebrazione del matrimonio secondo la legge straniera dipendano esclusivamente da ragioni in contrasto con l'ordine pubblico italiano (ad esempio, la mancata adesione di un nubendo alla religione dell’altro); nello stesso senso, Trib. Piacenza (l'ufficiale di stato civile deve procedere alla pubblicazione di matrimonio tra un cittadino ed uno straniero anche se quest'ultimo non presenti la dichiarazione di nulla-osta alle nozze di cui all'art. 116 c.c. proveniente dall'autorita' straniera, quando la mancanza di impedimenti risulti comunque da altri documenti, come pure nei casi in cui il mancato rilascio del nulla osta risulti ingiustificato o fondato su ragioni discriminatorie, costituendo cosi' un'illegittima preclusione del diritto di contrarre matrimonio; in proposito, l'ufficiale di stato civile non puo' limitarsi a considerare la disposizione di legge in senso letterale, ma deve far riferimento all'interpretazione costante ed uniforme che ne fa la giurisprudenza) e Trib. Bari (per il titolare di protezione sussidiaria non e' previsto l'esonero dalla presentazione del nulla-osta ai fini della celebrazione del matrimonio, previsto invece per il rifugiato; tale disparita' appare ingiustificata, stante l'assimilabilita' delle due situazioni; negare le pubblicazioni di matrimonio per la mancanza del nulla-osta sarebbe contrario ai diritti fondamentali delle persone e, quindi. all'ordine pubblico; le pubblicazioni sono quindi autorizzate sulla base della documentazione presentata, attestante eta' e stato libero dei nubendi)

o quando il nulla-osta sia assoggettato a condizioni, in esso menzionate, in contrasto con l'ordine pubblico italiano (ad esempio, l'appartenenza dell'altro sposo a una determinata religione; da circ. Mininterno 11/9/2007), e' possibile effettuare le pubblicazioni ma non si tiene conto di tali condizioni; nello stesso senso, Trib. Treviso e Trib. Piacenza

o i nubendi possono impugnare il rifiuto di effettuare le pubblicazioni in tribunale; se il tribunale autorizza la pubblicazione anche in assenza del nulla osta, l'ufficiale dello stato civile provvede in conformita'

o il matrimonio non puo' comunque essere celebrato se uno dei nubendi ha meno di 16 anni; per eta' compresa tra 16 e 18 anni, occorre l'autorizzazione del competente tribunale per i minorenni (art. 84 c.c.)

• Circ. Mininterno 22/9/2010: a partire dal 10/6/2010, il cittadino moldavo che voglia celebrare matrimonio in Italia deve esibire, al posto del nulla-osta di cui all'art. 116 c.c., il certificato di capacita' matrimoniale (esente da ogni forma di legalizzazione), il cui rilascio e' disciplinato dalla Convenzione di Monaco 5/9/1980; nota: queste disposizioni sostituiscono quelle relative al certificato attestante l'assenza di impedimenti per sposarsi, rilasciato dal Servizio di stato civile presso il Ministero di giustizia della Repubblica Moldova di cui alle Circ. Mininterno 25/2/2010 e Circ. Mininterno 4/5/2010

• La L. 94/2009 aveva modificato art. 116 c.c. imponendo, ai fini della celebrazione del matrimonio dello straniero in Italia, anche la presentazione di un documento attestante la regolarita' del soggiorno nel territorio italiano[23]; sono intervenute pero', successivamente a questa modifica, due sentenze[24]

o Sent. CEDU O'Donoghue c. UK: il diritto fondamentale di ogni individuo a sposarsi e fondare una famiglia, previsto dall'art. 12 della Convenzione europea dei diritti dell'uomo, puo' essere sottoposto da parte degli Stati a limitazioni e restrizioni che rispondano a finalita' legittime, tra le quali il contrasto dei matrimoni di comodo degli stranieri, ma tali limitazioni e restrizioni debbono rispondere a criteri di proporzionalita' e non possono privare una persona o un'intera categoria della piena capacita' di contrarre matrimonio (in particolare, gli stranieri in condizioni di soggiorno irregolare)

o Sent. Corte Cost. 245/2011: illegittimita' costituzionale dell'art. 116 c.c., come modificato da L. 94/2009, nella parte in cui impone, ai fini della celebrazione del matrimonio dello straniero in Italia, la presentazione di un documento attestante la regolarita' del soggiorno nel territorio italiano, per le seguenti ragioni:

§ lo straniero viene trattato in modo differenziato rispetto alla tutela di diritti inviolabili, con violazione di artt. 2 e 29 Cost., ben potendosi adottare altre disposizioni meno drastiche per contrastare i matrimoni di comodo

§ dalle restrizioni introdotte dalla L. 94/2009 deriva una intollerabile compressione dei diritti del cittadino italiano che voglia sposare uno straniero illegalmente soggiornante, con violazione di art. 29 Cost.

§ e' violato l'art. 12 (diritto al matrimonio) della Convenzione europea dei diritti dell'uomo, come interpretato da Sent. CEDU O'Donoghue c. UK; ne deriva la violazione di art. 117 Cost., in base al quale la potesta' legislativa deve essere esercitata nel rispetto dei vincoli derivanti dagli obblighi internazionali, tra cui quelli derivanti dalla Convenzione europea dei diritti dell'uomo interpretata alla luce della giurisprudenza della CEDU, a condizione che tali norme e la loro interpretazione non sia in contrasto con la Costituzione (Sent. Corte Cost. 348/2007 e Sent. Corte Cost. 349/2007)

• Trib. Brescia: illegittima l'imposizione, con ordinanza sindacale del Sindaco di Chiari, dell'esibizione del permesso di soggiorno ai fini delle pubblicazioni matrimoniali, non implicando tali pubblicazioni alcuna autorizzazione (non puo' quindi applicarsi l'onere di esibizione di cui all'art. 6 co. 2 D. Lgs. 286/1998) ed essendo stata dichiarata illegittima da Sent. Corte Cost. 245/2011 l'analoga previsione contenuta nell'art. 116 c.c.; non e' invece discriminatoria la disposizione, contenuta nell'ordinanza sindacale, che impone al funzionario comunale la segnalazione all'autorita' di pubblica sicurezza la presenza di uno straniero illegalmente soggiornante (nota: il funzionario, in realta', non puo' esigere l'esibizione del permesso)
• Il sindaco di Terno d'Isola ha rifiutato di celebrare le nozze di uno straniero irregolare, e ha denunciato lo straniero ai carabinieri; il provvedimento di espulsione e' stato pero' sospeso dal Giudice di pace, e questo ha consentito di celebrare il matrimonio (da articolo Repubblica)
• TAR Lazio: e' irragionevole ritenere che una richiesta di visto di ingresso per turismo finalizzato a contrarre matrimonio con un italiano dissimuli un tentativo di immigrazione clandestina (citato in Permesso di soggiorno 6/2003)
• Sent. Cass. n. 6605/2008: il fatto che lo straniero si accinga a celebrare matrimonio con cittadino italiano non integra il giustificato motivo per il mancato ottemperamento dell'ordine di allontanamento impartito dal questore, soprattutto quando tale matrimonio sia celebrato a grande distanza di tempo dall'ordine del questore
• Trib. Bologna: accolto il ricorso ex art. 100 c.c. per ridurre ad un giorno i tempi ordinari previsti per le pubblicazioni di matrimonio tra un cittadino italiano ed una cittadina cubana destinataria di provvedimento di espulsione che le intimava di lasciare il territorio nazionale entro 15 giorni; in senso opposto, Ord. Cass. 11582/2012: il divieto si applica a chi sia gia' coniugato, dato che altrimenti si favorirebbe la celebrazione di matrimoni strumentali e si renderebbe inefficace ex post e per fatto sopravvenuto, in mancanza di una espressa previsione di legge, l'esercizio del potere espulsivo

• Celebrazione del matrimonio davanti all'autorita' consolare italiana (D. Lgs. 71/2011)

o il capo dell'ufficio consolare celebra il matrimonio fra cittadini o fra un cittadino e un non cittadino

o la celebrazione del matrimonio puo' essere rifiutata quando vi si oppongono le leggi locali o quando le parti non risiedono nella circoscrizione

o le pubblicazioni matrimoniali, per il cittadino che intende contrarre matrimonio dinanzi al capo dell'ufficio consolare, sono effettuate presso l'ufficio consolare nella cui circoscrizione egli e' residente o in Italia, qualora ivi residente

o le pubblicazioni non sono dovute in caso di matrimonio contratto all'estero dinanzi alle autorita' straniere

o la richiesta della pubblicazione di matrimonio in Italia o presso l'ufficio consolare di residenza degli sposi e' trasmessa direttamente dall'ufficio consolare celebrante a quello competente ad effettuare la pubblicazione

o in caso di nubendo straniero, va presentato il nulla-osta all'autorita' diplomatica o consolare italiana all'estero; il nulla-osta va richiesto dagli interessati all'autorita' straniera (Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2011)

o il capo dell'ufficio consolare, nei limiti previsti dalla legge, puo' ridurre, per gravi motivi, il termine delle pubblicazioni o dispensare dalle stesse, per cause gravissime, presso gli uffici consolari ed in Italia; l'atto di notorieta' di cui all'art. 100 co. 2 c.c. e' effettuato presso lo stesso o altro ufficio consolare; se ritiene mancanti i presupposti, il capo dell'ufficio consolare trasmette la domanda per la riduzione del termine e per la dispensa dalle pubblicazioni al tribunale nel cui circondario si trova il Comune di iscrizione AIRE o di ultima residenza degli sposi

o il capo dell'ufficio consolare puo' ammettere al matrimonio, per gravi motivi, il minorenne di eta' superiore a 16 anni, secondo quanto previsto da art. 84, co.2 c.c.; se ritiene mancanti i presupposti, il capo dell'ufficio consolare trasmette la domanda di ammissione al matrimonio al tribunale per i minorenni nel cui circondario si trova il Comune di iscrizione AIRE o di ultima residenza del minore

o in caso di matrimonio in imminente pericolo di vita, si applicano le disposizioni di cui all'articolo 101 c.c.

o il capo dell'ufficio consolare celebra il matrimonio per procura quando uno degli sposi risiede fuori dello Stato in cui ha sede l'ufficio consolare; il matrimonio per procura non puo' essere celebrato se lo sposo assente risiede in Italia

• E' possibile trascrivere nei registri relativi agli atti di matrimonio quelli celebrati in Italia presso i consolati stranieri fra cittadini stranieri (purche' il matrimonio non contrasti con l'ordine pubblico italiano; da Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2010) quando sia stata stipulata una convenzione consolare tra l'Italia e lo Stato straniero che permette al console di celebrare matrimoni nello Stato in cui ha sede il consolato straniero, o lo Stato straniero abbia aderito alla Convenzione dell’Aja 12/6/1902 (ratificata con L. 523/1905, ancora vigente e pienamente applicabile) per regolare i conflitti di legge in materia di matrimonio (art. 63 co. 2 DPR 396/2000; Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2011); la trascrizione e' effettuata ai sensi di art. 63 DPR 396/2000, in regime di trascrizione ordinaria, che comporta la validita' di quel matrimonio e le successive integrazioni e i futuri aggiornamenti in Italia
• Il matrimonio celebrato tra cittadini stranieri davanti all'autorita' diplomatica o consolare straniera in Italia in mancanza di convenzioni che ne consentano la trascrizione in regime ordinario puo' essere trascritto ai sensi di art. 19 DPR 396/2000, col solo fine di permettere la riproduzione dell'atto straniero, senza possibilita' di successivi aggiornamenti e annotazioni; fanno eccezione le annotazioni degli atti inerenti i rapporti patrimoniali tra coniugi, di cui alla circ. Mininterno 3/8/2011 (Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2012)
• Il matrimonio di un cittadino italiano celebrato in Italia presso il consolato di uno Stato estero e' privo di validita' per l'ordinamento italiano, in quanto celebrato in violazione del principio della sovranita' territoriale (art. 6 della Convenzione dell'Aja 12/6/1902, ratificata con L. 523/1905, ancora vigente e pienamente applicabile): non puo' essere trascritto nei registri di stato civile ne' registrato in anagrafe

• Il matrimonio contratto in uno Stato estero dal cittadino italiano e' valido e trascrivibile in Italia se sono state rispettate le forme stabilite dalla legislazione matrimoniale dello Stato estero (art. 28 L. 218/1995), non rilevando il fatto che tale legislazione preveda, in astratto, istituti, quali la poligamia o il ripudio, contrari per il nostro paese all'ordine pubblico (Sent. Cass. 1739/1999); non e' invece trascrivibile il matrimonio, contratto all'estero dal cittadino italiano, che sia concretamente in contrasto con l'ordine pubblico, come nel caso di matrimonio poligamico o successivo ad altro matrimonio sciolto per ripudio unilaterale (Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2011)
• Non puo' essere trascritto il matrimonio tra un italiano ed uno straniero celebrato all'estero quando uno od entrambi i nubendi avevano meno di 16 anni al momento della celebrazione (limite di ordine pubblico); se l'eta' di uno o di entrambi gli sposi al momento della celebrazione e' compresa tra 16 e 18 anni, il matrimonio puo' essere trascritto se sono rispettate le condizioni previste dalla legge del paese di appartenenza del minorenne; in tutti i casi, essendo improponibile l'azione di annullamento quando sia decorso un anno dal raggiungimento della maggiore eta' (art. 117 co. 2 c.c.), il matrimonio e' trascrivibile quando la richiesta sia effettuata dopo tale scadenza (Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2011)
• Circ. Mininterno 13/10/2011 (che si allinea a Trib. Treviso): in alcuni paesi (es.: Marocco), l'atto di riconoscimento del matrimonio a fini civili non contiene l'espresso accertamento della volonta' degli sposi di unirsi in matrimonio (Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2012: la cosa non si applica alle situazioni in cui entrambi gli sposi partecipino alla celebrazione, cosi' effettuando una manifestazione di volonta'), ma si configura come atto di accertamento della sussistenza del vincolo matrimoniale, sulla base di dichiarazioni effettuate da uno solo dei coniugi, e confermate da testimoni, o da soli testimoni; ai sensi di art. 28 L. 218/1995, il matrimonio e' valido se e' considerato tale dalla legge del luogo di celebrazione o dalla legge nazionale di almeno uno dei coniugi o dalla legge del luogo di comune residenza al momento della celebrazione; la trascrizione, che ha solo carattere dichiarativo, e non costitutivo, del vincolo, puo' essere effettuata anche se la forma utilizzata e' diversa da quella interna; resta tuttavia necessario verificare che, nella sostanza, il matrimonio sia stato contratto volontariamente da entrambi i coniugi, quale requisito per la configurabilita' giuridica del matrimonio; la trascrizione e' pertanto condizionata alla presentazione di istanza scritta da parte di entrambi i coniugi (anche tramite delega), con implicita conferma della sussistenza della volonta' di entrambi in relazione al vincolo precedentemente contratto[25]
• Circ. Mininterno 18/10/2007: dato che l'ordinamento italiano non ammette il matrimonio omosessuale, ai fini della trascrizione di un matrimonio contratto all’estero da un cittadino, l'Ufficiale di stato civile deve verificare che i due sposi siano di sesso diverso, eventualmente richiedendo al cittadino o al consolato che ha trasmesso la pratica, in caso di dubbio, un documento di identita' dal quale si evinca il sesso degli interessati
• Giurisprudenza recente in relazione al matrimonio tra persone dello stesso sesso:

o la Corte europea dei diritti dell'uomo ha dichiarato (Goodwin c. Regno unito, 17/7/2002) contrario alla Convenzione europea dei diritti dell'uomo il divieto di matrimonio del transessuale con persona del suo stesso sesso originario, per violazione del principio di rispetto della vita privata, superando il proprio precedente orientamento con il quale aveva ritenuto che il diritto di sposarsi garantito dall'art.12 Convenzione europea dei diritti dell'uomo potesse essere riferito solo a persone di sesso biologico opposto (Rees c. Regno Unito, 17/10/1986); nel cambiare il proprio orientamento, la Corte ha fatto riferimento a quello che ha definito come "the very essence of the right to marry" e all'artificiosita' dell'idea che i soggetti transessuali, dopo l'operazione, non sarebbero privati del diritto di sposarsi, potendo comunque sposare una persona del sesso opposto a quello loro originario: la Corte ha cioe' riconosciuto che non ha senso essere titolari di un diritto al matrimonio, se poi non si puo' scegliere con chi sposarsi

o Sent. Corte Cost. 138/2010 (confermata da Sent. Corte Cost. 276/2010): la questione di legittimita' costituzionale delle norme di cui agli artt. 107, 108, 143, 143 bis, 156 bis e 231 c.c. laddove, sistematicamente interpretate, non consentono che le persone di orientamento omosessuale possano contrarre matrimonio con persone dello stesso sesso, sollevata da Trib. Venezia, e' inammissibile, perche' diretta ad ottenere una pronunzia additiva non costituzionalmente obbligata; all'unione omosessuale spetta infatti il diritto fondamentale di vivere liberamente una condizione di coppia, ottenendone il riconoscimento giuridico con i connessi diritti e doveri; tale riconoscimento non deve pero' necessariamente avvenire attraverso una equiparazione delle unioni omosessuali al matrimonio; spetta al Parlamento individuare le forme di garanzia e di riconoscimento per tali unioni, restando riservata alla Corte Costituzionale la possibilita' di intervenire a tutela di specifiche situazioni, con il controllo di ragionevolezza

o Sent. Cass. 4184/2012:

§ giurisprudenza precedente della Cassazione: la diversita' di sesso dei coniugi e' requisito minimo indispensabile per l'esistenza di un matrimonio; non e' trascrivibile un matrimonio celebrato all'estero tra persone dello stesso sesso, perche' non riconoscibile, in quanto inesistente, come atto di matrimonio nell'ordinamento italiano

§ tuttavia (Sent. CEDU Schalk e Kopf c. Austria), mentre in origine art. 12 Convenzione europea dei diritti dell'uomo si riferiva a matrimoni eterosessuali, art 9 Carta dei diritti fondamentali del'Unione europea non fa riferimento esplicito a uomini e donne; ne segue che il diritto a contrarre matrimonio e' garantito anche per coppie dello stesso sesso, ma l'esercizio di tale diritto e' lasciato alla legislazione nazionale (che puo' anche vietare tali unioni); la stessa interpretazione deve essere data, ora, ad art. 12 Convenzione europea dei diritti dell'uomo; inoltre, un'unione stabile omosessuale rientra nella nozione di vita familiare (ai fini di art. 8 Convenzione europea dei diritti dell'uomo), non solo in quella di vita privata

§ conseguenze: i membri di una unione omosessuale, pur non avendo diritto a celebrare il matrimonio in Italia ne' alla trascrizione del matrimonio celebrato all'estero, hanno diritto a ricorrere al giudice ordinario per far valere, in specifiche situazioni, il diritto a godere di un trattamento omogeneo a quello assicurato dalla legge alla coppia coniugata, e, in tale sede, sollevare le eccezioni di illegittimita' costituzionale (Sent. Corte Cost. 138/2010); inoltre, il matrimonio tra persone dello stesso sesso celebrato all'estero non e' trascrivibile in Italia non per la sua inesistenza o per la sua invalidita', ma per la sua inidoneita' a produrre, quale atto di matrimonio, qualsiasi effetto giuridico nell'ordinamento italiano (nel senso, invece, della capacita' di produrre effetti in relazione al diritto di ingresso e soggiorno, v. Trib. Reggio Emilia nel prossimo paragrafo)

Diritto all'unita' familiare del cittadino comunitario

• In relazione al cittadino comunitario che eserciti il diritto di soggiorno, hanno diritto di ingresso e di soggiorno (per periodi di durata non superiore a 3 mesi o superiore a 3 mesi, a seconda del corrispondente diritto di soggiorno del cittadino comunitario) i seguenti familiari:

o il coniuge, a prescindere dalla convivenza (circ. Mininterno 2/2/2010); circ. Mininterno 20/8/2010: al fine di dimostrare l'esistenza di un matrimonio celebrato all'estero con cittadino comunitario dal cittadino straniero occorre esibire idonea documentazione di stato civile rilasciata dai rispettivi Paesi di appartenenza (qualora uno dei coniugi sia residente in Italia e abbia fatto trascrivere nel comune di residenza l’atto di matrimonio ai sensi di art. 19 DPR 396/2000, puo' essere esibita, in sostituzione, la copia integrale del suddetto atto trascritto); note:

§ Trib. Reggio Emilia: la persona che abbia contratto validamente all'estero matrimonio omosessuale con il cittadino comunitario (nel caso in esame, cittadino italiano) ha diritto di ingresso e soggiorno in Italia in quanto "coniuge", sulla base dei seguenti motivi:

- la definizione di "coniuge" contenuta nella Direttiva 2004/38/CE senza alcuna ulteriore specificazione, e riportata come tale D. Lgs. 30/2007, non puo' essere interpretata secondo la normativa del paese ospitante (cosi' come invece espressamente previsto con riferimento ai "partner" di "unioni registrate" di cui all'art. 2 co. 1 D. Lgs. 30/2007)

- art. 9 Carta dei diritti fondamentali del'Unione europea, ha individuato in capo ad ogni persona "il diritto di sposarsi e di costituire una famiglia", utilizzando un'espressione diversa da quella contenuta in art. 12 Convenzione europea dei diritti dell'uomo, non richiedendo piu' come requisito necessario per invocare la garanzia della norma medesima la diversita' di sesso dei soggetti del rapporto (nello stesso senso, Sent. Cass. 4184/2012)

- la Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4 sottolinea che "ai fini dell'applicazione della Direttiva 2004/38/CE devono essere riconosciuti, in linea di principio, tutti i matrimoni contratti validamente in qualsiasi parte del mondo", menzionando espressamente le sole eccezioni dei matrimoni forzati e dei matrimoni poligami

- il diritto fondamentale della persona omosessuale di vivere liberamente una relazione di coppia deve trovare rilevanza giuridica anche nel diritto dell'immigrazione e nell'attuazione della Direttiva 2004/38/CE, cosi' come avvenuto in altri ambiti per effetto della giurisprudenza (risarcimento del danno da morte, subentro nella locazione dell’immobile, diritto del convivente ad astenersi dal testimoniare, diritto di iscrizione del convivente omosessuale alla Cassa Mutua Nazionale per il personale delle banche di credito cooperativo)

§ la questura di Milano, preso atto della sentenza Trib. Reggio Emilia, ha rilasciato la carta di soggiorno per familiare straniero di cittadino dell'Unione europea ad un cittadino brasiliano coniugato in Spagna con un cittadino italiano (da un comunicato Rete Lenford); successivamente, ha rilasciato il titolo di soggiorno al coniuge di cittadino italiano dello stesso sesso (comunicato Certi Diritti); analoga prassi da parte della questura di Roma, in un caso relativo a un matrimonio gay celebrato in Norvegia (comunicato Stranieriinitalia), e della questura di Treviso, in un caso relativo a un matrimonio gay celebrato a Citta' del Messico (comunicato Stranieriinitalia)

§ circ. Mininterno 26/10/2012: si da' notizia della sentenza Trib. Reggio Emilia sulla carta di soggiorno per familiare straniero di cittadino comunitario al coniuge omosessuale, lasciando intendere che si tratta di provvedimento in linea con Sent. Cass. 1328/2011 (nozione di coniuge rilevante: quella dello Stato in cui il matrimonio e' stato celebrato) e Sent. Corte Cost. 138/2010 (diritto fondamentale dell'unione stabile omosessuale di vivere una condizione di coppia; diritto all'unita' della famiglia, che si esprime nella garanzia della convivenza del nucleo familiare, quale diritto fondamentale della persona)

o il partner che abbia contratto con il cittadino comunitario un'unione registrata in base alla legislazione di uno Stato membro, ove tali unioni siano equiparate al matrimonio dalla legislazione italiana (nota: attualmente non lo sono)

o i discendenti del cittadino o del coniuge o del partner (se equiparato a coniuge dalla legislazione italiana) di eta' inferiore a 21 anni o a carico, a prescindere dal grado di parentela (circ. Mininterno 18/7/2007) e dalla convivenza (circ. Mininterno 2/2/2010)

o gli ascendenti diretti a carico del cittadino o del coniuge o del partner (se equiparato a coniuge dalla legislazione italiana), a prescindere dal grado di parentela (circ. Mininterno 18/7/2007) e dalla convivenza (circ. Mininterno 2/2/2010); note:

§ in base a Sent. Corte Giust. C-200/02, ha diritto di soggiorno anche il genitore (anche straniero) di minore comunitario in tenera eta', titolare a sua volta di diritto di soggiorno in quanto coperto da un'adeguata assicurazione malattia ed a carico dello stesso genitore, le cui risorse siano sufficienti affinche' il primo non divenga un onere per le finanze pubbliche dello Stato membro ospitante; nello stesso senso, Sent. Corte Giust. C-34/09: uno Stato membro non puo' negare al cittadino straniero che si faccia carico dei propri figli in tenera eta', cittadini dell’Unione europea, il soggiorno nello Stato membro di residenza di questi ultimi, di cui essi abbiano la cittadinanza, ne' puo' negare al medesimo cittadino straniero un permesso di lavoro, qualora decisioni siffatte possano privare detti figli del godimento reale ed effettivo dei diritti connessi allo status di cittadino dell’Unione europea

§ Corte App. Bari: illegittimo il rifiuto di trascrivere nei registri di stato civile italiano un provvedimento inglese di attribuzione della maternita' di un bambino anglo-italiano alla madre surrogata, anziche' alla madre biologica; la violazione dei principi di ordine pubblico esterno italiano non e' infatti ravvisabile, perche' l'ostacolo costituito dalla inammissibilita' delle pratiche di maternita' surrogata nell'ordinamento italiano deve comunque intendersi superato dalla necessita' di tutelare la liberta' di circolazione (che sarebbe ostacolata dalla impossibilita' di vedere riconosciute le relazioni familiari nel paese di soggiorno) e l'interesse del minore all'unicita' dello status familiae, almeno nell'ambito dell'Unione europea

• Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4: la nozione di familiari ascendenti e discendenti diretti include le relazioni adottive e di affidamento di minori a un affidatario permanente; in caso di affidamento temporaneo, il diritto di soggiorno dipende dall'intensita' del legame nel caso specifico; note:

o orientamento non esplicitamente recepito dalla normativa italiana

o riguardo alla posizione, in relazione a ingresso e soggiorno, dei minori affidati a cittadini italiani o comunitari:

§ Sent. Cass. 4868/2010: implicitamente incluso il caso di minore adottato o in affidamento preadottivo conforme alla L. 184/1983; escluso invece il caso di minore affidato a cittadino italiano in base alla Kafalah

§ Trib. Verona: escluso il caso di minore affidato a cittadino italiano in base alla Kafalah, perche' questa e' contraria all'ordine pubblico, essendo priva di limiti temporali e interuttiva dei rapporti con la famiglia d'origine, non equiparabile all'affidamento italiano dato che non attribuisce vincoli di filiazione ne' diritti successori in capo al minore, contraria ai principi costituzionali perche' riguarda solo appartenenti alla fede islamica e produce effetti diversi a seconda che si riferisca a un uomo, a una donna o a un portatore di handicap

§ Corte d'App. Venezia: incluso il caso di minore affidato a cittadino italiano in base alla Kafalah, cosi' come regolato dal diritto marocchino, prevede una procedura giudiziaria, e' idoneo ad assicurare la funzione di protezione del fanciullo, e' assimilabile all'affidamento previsto dal diritto italiano, e deve dar luogo almeno alla facilitazione dell'ingresso di cui all'art. 3, co. 2, lettera a D. Lgs. 30/2007, con rilascio di un visto di ingresso per ricongiungimento familiare

§ Ord. Cass. 996/2012 rimette alle Sezioni Unite della Cassazione la questione della applicabilita' delle norme in materia di ricongiungimento di cui al D. Lgs. 286/1998 al caso di ricongiungimento con cittadino italiano o comunitario in base ad art. 28 co. 2 D. Lgs. 286/1998 e, in particolare, del diritto al ricongiungimento del minore affidato con Kafalah

• Ai fini del diritto di ingresso e di soggiorno del familiare si prescinde (Sent. Corte Giust. C-127-08) dalle sue modalita' di ingresso, dal fatto che abbia previamente soggiornato legalmente in altro Stato membro prima del suo arrivo nello Stato membro ospitante, dalla data e dal luogo in cui si e' costituito il legame familiare; nello stesso senso, circ. Mininterno 28/8/2009[26], circ. Mininterno 10/11/2010 e art. 10 co. 3 lettera a) D. Lgs. 30/2007, come modificato dal L. 129/2011

• Lo Stato agevola ingresso e il soggiorno per residenza elettiva (circ. Mininterno 18/7/2007), motivando l'eventuale diniego dopo un'accurata analisi della situazione personale (Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4: inclusa la dipendenza economica o fisica), di

o altri familiari a carico o conviventi con il cittadino comunitario nel paese di provenienza; circ. MAE 21/8/2009 restringe illegittimamente il novero dei familiari a quello dei parenti entro il secondo grado, in analogia con il divieto di espulsione dei familiari di italiano, come ridefinito da L. 94/2009[27] (nota: la circolare menziona erroneamente, per di piu', solo genitori e fratelli, dimenticando nonni e nipoti di discendenza diretta)

o altri familiari che per ragioni di salute debbano essere assistiti personalmente dal cittadino dell'Unione

o partner con relazione stabile con il cittadino dell'Unione attestata dallo Stato membro di appartenenza del cittadino (nota: Direttiva 2004/38/CE non fa riferimento allo Stato dal quale l'unione stabile sia attestata)

• Sent. Corte Giust. C-83/11:

o gli Stati membri non sono tenuti ad accogliere qualsiasi domanda d'ingresso o di soggiorno presentata da familiari di un cittadino dell'Unione non rientranti nella definizione di cui all'art. 2 co. 2 Direttiva 2004/38/CE, anche qualora detti familiari dimostrino, conformemente ad art. 10 co. 2 Direttiva 2004/38/CE, di essere a carico di tale cittadino

o gli Stati membri sono tuttavia tenuti ad assicurarsi che la loro legislazione contenga criteri che consentono alle suddette persone di ottenere una decisione sulla loro domanda di ingresso e di soggiorno che sia fondata su un esame approfondito della loro situazione personale e che sia motivata in caso di rifiuto (nota: l'Avvocato Generale, nelle sue Conclusioni, aveva affermato, piu' radicalmente, che uno Stato membro non puo' vietare ad un cittadino straniero che rientri nell'ambito di applicazione di art. 3 co. 2 Direttiva 2004/38/CE di soggiornare sul suo territorio, nel caso in cui tale cittadino intenda vivere con un suo familiare cittadino dell'Unione europea, quando un simile rifiuto leda in modo ingiustificato l'esercizio del diritto del cittadino dell'Unione di circolare e soggiornare liberamente sul territorio degli Stati membri o pregiudichi in modo sproporzionato il suo diritto al rispetto della vita privata e familiare)

o gli Stati membri hanno un ampio potere discrezionale nella scelta di tali criteri, i quali, tuttavia, devono essere conformi al significato comune del termine "agevola" nonche' dei termini relativi alla dipendenza utilizzati all'art. 3 co. 2 Direttiva 2004/38/CE e non devono privare tale disposizione del suo effetto utile

o ogni richiedente ha il diritto di far verificare da un giudice se la legislazione nazionale e la sua applicazione soddisfino tali condizioni

o per rientrare nella categoria dei familiari a carico di un cittadino dell'Unione europea prevista all'art. 3 co. 2 Direttiva 2004/38/CE la situazione di dipendenza deve sussistere nel paese di provenienza del familiare interessato, quanto meno nel momento in cui egli chiede di raggiungere il cittadino dell'Unione di cui e' a carico (nota: il punto 33 afferma che i vincoli di dipendenza possono esistere anche senza che il familiare del cittadino dell’Unione abbia soggiornato nello stesso Stato di tale cittadino o sia stato a carico di quest’ultimo poco tempo prima o al momento del trasferimento di questo nello Stato membro ospitante)

o gli Stati membri, nell'esercizio del loro potere discrezionale, possono prescrivere particolari requisiti relativamente alla natura o alla durata della dipendenza (punto 38: in particolare, al fine di assicurarsi che questa situazione sia reale e stabile e non sia stata determinata dal solo scopo di ottenere l'ingresso e il soggiorno nello Stato membro ospitante), a condizione che tali requisiti siano conformi al significato comune dei termini relativi alla dipendenza di cui all'art. 3 co. 2 Direttiva 2004/38/CE e non privino tale disposizione del suo effetto utile (nota: la legittimita' dell'imposizione di condizioni di durata e' motivata col fatto che non ci si trova di fronte a un diritto automatico; non sembra, quindi, che analoga imposizione possa essere legittima in relazione ai familiari a carico con diritto pieno di soggiorno; in ogni caso, nei fatti, questi familiari otterrebbero una carta di soggiorno della durata di 5 anni, durante i quali sarebbe improbabile una verifica del perdurare dei requisiti, e trascorsi i quali i titolari avrebbero gia' maturato il diritto di soggiorno permanente)

o la questione se il rilascio della carta di soggiorno previsto da art. 10 Direttiva 2004/38/CE possa essere subordinato al requisito che la situazione di dipendenza si sia protratta nello Stato membro ospitante esula dall'ambito di applicazione di tale direttiva, dal momento che il legislatore non ha disciplinato tale questione (punto 44)

• Nota: la Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, ha criticato la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni su ingresso e soggiorno degli altri familiari (art. 3, co. 2 Direttiva 2004/38/CE); non chiari i motivi della critica
• Corte d'App. Venezia e Corte d'App. Venezia: art. 3, co. 2 lettera a D. Lgs. 30/2007 che prevede l'agevolazione di ingresso e soggiorno di altri familiari a carico o conviventi o che soffrano di gravi condizioni di salute che rendano indispensabile l'assistenza da parte del cittadino comunitario o italiano, deve tradursi nel rilascio del visto di ingresso per motivi di ricongiungimento familiare
• Sent. Cass. 18384/2011: il fatto che venendo in Italia il cittadino comunitario dia consapevolmente luogo ad una situazione in cui un familiare resta privo di assistenza, rientrando cosi' nella categoria prevista da art. 3, co. 2, lettera a D. Lgs. 30/2007, non fa venir meno l'obbligo dello Stato di agevolare l'ingresso e il soggiorno di tale familiare

• In ogni caso, il ricongiungimento puo’ essere chiesto dal cittadino comunitario regolarmente soggiornante in tutti i casi previsti per lo straniero, e a condizioni non meno favorevoli (art. 28, co. 2, T.U.); nota: si applica, ad esempio, al ricongiungimento tra minore comunitario regolarmente con un genitore (L. 94/2009)[28] e l'altro genitore naturale e al ricongiungimento del minore affidato al cittadino o al coniuge (nota: in generale, il primo caso non corrisponde a un diritto di soggiorno; il secondo, in base a Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4, si', almeno nei casi di affidamento permanente, ma questo orientamento non e' stato finora esplicitamente recepito dalla normativa italiana)
• Nota: la condizione di "non minor favore" per il ricongiungimento con cittadino comunitario dovrebbe travolgere, per i familiari di cui all'art. 29, co. 1 T.U., il requisito aggiuntivo relativo all'assicurazione sanitaria, stabilito dal D. Lgs. 30/2007 per il ricongiungimento con cittadino comunitario non lavoratore (almeno nei casi di soggiorno per un motivo che, per lo straniero, da' diritto al ricongiungimento; es.: motivi religiosi)
• Corte d'App. Venezia e Corte d'App. Venezia: art. 28, co. 2 D. Lgs. 286/1998 fa salve, per i familiari di italiani di qualunque grado di parentela o affinita', le disposizioni piu' favorevoli applicabili ai familiari di stranieri

Diritto all'unita' familiare del cittadino italiano

• Il ricongiungimento puo’ essere chiesto dal cittadino italiano in tutti i casi in cui puo’ chiederlo il cittadino comunitario (D. Lgs. 30/2007, art. 28, co. 2, T.U., art. 14 bis, co. 2 L. 11/2005), e per il figlio maggiorenne adottato (da Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000 sui visti; nota: Allegato A al Decreto MAE 11/5/2011, che ha sostituito Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, non fa riferimento a questa possibilita'; se pero' tale figlio e' a carico, il diritto al soggiorno dovrebbe valere in base a D. Lgs. 30/2007, interpretato alla luce di Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4, secondo cui la nozione di familiari ascendenti e discendenti diretti include le relazioni adottive)
• Verosimilmente, i familiari per i quali e' possibile chiedere il ricongiungimento solo in base ad art. 28, co. 2 T.U. (es.: genitore naturale straniero di minore italiano soggiornante in Italia con l'altro genitore - da L. 94/2009[29]), non rientrando nella categoria di "familiari" ai sensi del D. Lgs. 30/2007, non sono titolari di un diritto di soggiorno
• Corte d'App. Venezia e Corte d'App. Venezia: art. 28, co. 2 D. Lgs. 286/1998 fa salve, per i familiari di italiani di qualunque grado di parentela o affinita', le disposizioni piu' favorevoli applicabili ai familiari di stranieri
• Sent. Cass. 17346/2010: le disposizioni di cui al D. Lgs. 30/2007 sono invocabili, dal familiare straniero di cittadino italiano solo dopo che egli abbia ottenuto la carta di soggiorno per familiare straniero di cittadino dell'Unione europea, dovendosi fino a quel momento applicare invece il D. Lgs. 286/1998; nello stesso senso, Ord. Cass. 6315/2012: in mancanza di carta di soggiorno per familiare straniero di cittadino dell'Unione europea, il coniuge straniero di cittadino italiano deve soddisfare il requisito di convivenza per poter ottenere il rilascio del permesso di soggiorno di cui all'art. 28 DPR 394/1999 o il rilascio e il mantenimento di quello per coesione familiare; nota: interpretazione in contrasto con art. 25, co. 1 Direttiva 2004/38/CE, in base al quale il possesso di una carta di soggiorno non puo' in nessun caso essere un prerequisito per l'esercizio di un diritto, in quanto la qualita' di beneficiario dei diritti puo' essere attestata con qualsiasi altro mezzo di prova, e, dopo la modifica apportata da L. 129/2011, con art. 19, co. 4 D. Lgs. 30/2007
• Ord. Cass. 996/2012 rimette alle Sezioni Unite della Cassazione la questione della applicabilita' delle norme in materia di ricongiungimento di cui al D. Lgs. 286/1998 al caso di ricongiungimento con cittadino italiano o comunitario in base ad art. 28 co. 2 D. Lgs. 286/1998
• Nota: diritto all’unita’ familiare non limitabile per l’italiano (art. 3, 29, 30 Cost.); dubbia la legittimita’ costituzionale dell’imposizione di requisiti relativi a disponibilita' di risorse e di assicurazione sanitaria nei casi in cui questi si applichino per il cittadino comunitario (es.: ricongiungimento di figlio maggiorenne italiano studente con genitore straniero a carico) e della limitazione dell’elenco dei familiari (es.: impossibile il ricongiungimento di minore italiano con fratello straniero); nota che il nulla-osta al ricongiungimento non e' richiesto per ricongiungimento con cittadino italiano, ma l'interessato deve ugualmente certificare con apposita dichiarazione il possesso dei requisiti (da Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, Istruzioni MAE e circ. Mininterno 30/5/2006; nota: Allegato A al Decreto MAE 11/5/2011, che ha sostituito Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000, non fa riferimento alla dichiarazione, ma solo alla sussistenza delle condizioni previste dal D. Lgs. 30/2007)

Diritto di ingresso nel territorio dello Stato

• I cittadini comunitari in possesso di un documento di identita' valido per l'espatrio secondo la legislazione dello Stato membro di appartenenza e i loro familiari stranieri in possesso di passaporto valido (e di visto di ingresso, se richiesto) hanno diritto di ingresso in Italia
• Il visto di ingresso per il familiare straniero, se richiesto, e' rilasciato gratuitamente e con priorita' rispetto agli altri visti; nota: la Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, ha criticato come insufficiente la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni su facilitazione del rilascio del visto di ingresso ai familiari (art. 5, co. 2 Direttiva 2004/38/CE); Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4: non si deve esigere un visto per soggiorno di lunga durata ne' per ricongiungimento familiare, e il rilascio deve avvenire entro un massimo di 4 settimane
• Si prescinde dal visto di ingresso se il familiare straniero e' in possesso di carta di soggiorno, come pure, ovviamente, se e' in possesso di altro permesso di soggiorno (circ. Mininterno 10/4/2007); in tal caso non vengono apposti timbri di ingresso o di uscita sul passaporto del familiare straniero (nota: la circ. Mininterno 10/4/2007 esclude l'apposizione di timbri sul passaporto in tutti i casi in cui ad attraversare la frontiera siano familiari stranieri di cittadino comunitario titolari di diritto alla libera circolazione)
• In caso di mancanza di documento di viaggio valido o di visto di ingresso, se richiesto, o di carta di soggiorno (circ. Mininterno 10/4/2007), non si procede a respingimento se l'interessato, entro 24 ore (nota: quantificazione non dettata esplicitamente dalla Direttiva 2004/38/CE), fa pervenire i documenti mancanti o se dimostra con idonea documentazione di essere titolare del diritto di libera circolazione (verosimilmente, del diritto di ingresso; nota: nello stesso senso, in precedenza, Sent. Corte Giust. C-459-1999); note:

o circ. Mininterno 20/8/2010: al fine di dimostrare l'esistenza di un matrimonio celebrato all'estero con cittadino comunitario dal cittadino straniero occorre esibire idonea documentazione di stato civile rilasciata dai rispettivi Paesi di appartenenza (qualora uno dei coniugi sia residente in Italia e abbia fatto trascrivere nel comune di residenza l’atto di matrimonio ai sensi di art. 19 DPR 396/2000, puo' essere esibita, in sostituzione, la copia integrale del suddetto atto trascritto)

o la Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, ha affermato che la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni sul trattamento dei familiari in frontiera (art. 5, co. 4 Direttiva 2004/38/CE) non e' stata effettuata (esagerazione evidente; si puo' discutere, eventualmente, se il termine di 24 ore sia sufficiente)

Dichiarazione di presenza

• Il cittadino comunitario e il suo familiare straniero possono presentare dichiarazione di presenza presso un ufficio di polizia, con le modalita' definite da un decreto del Ministro dell'interno (non ancora emanato); in mancanza di dichiarazione, si presume, fino a prova contraria, che il soggiorno sia durato piu' di 3 mesi (D. Lgs. 32/2008)
• Nota: una volta che sara' fissato il termine per la presentazione di dichiarazione di presenza (che non potrebbe essere inferiore a quello, di 8 gg, previsto per il turista straniero), sara' verosimilmente impossibile dimostrare che sia scaduto tale termine

Diritto di soggiorno per periodi di durata non superiore a tre mesi

• Il cittadino comunitario ha il diritto di soggiorno per un periodo di durata non superiore a 3 mesi, a condizione di possesso di un documento di identita' valido per l'espatrio in base alla legislazione dello Stato di cui e' cittadino
• Il familiare straniero che accompagni o raggiunga il cittadino comunitario che esercita il diritto di soggiorno fino ha 3 mesi ha diritto di soggiorno fino a 3 mesi (nota: verosimilmente, ove raggiunga il cittadino comunitario, solo per il periodo di soggiorno residuo del cittadino comunitario) a condizione che possegga un passaporto valido (L. 129/2011)[30]

Mantenimento del diritto di soggiorno per periodi di durata non superiore a tre mesi

• Salvo che costituiscano un pericolo per l'ordine pubblico o per la sicurezza pubblica, il cittadino comunitario e i suoi familiari conservano il diritto di soggiorno per periodi di durata non superiore a 3 mesi finche' dispongono (verosimilmente, come nucleo familiare) di risorse in misura non inferiore a quella prevista per il ricongiungimento con straniero (da D. Lgs. 160/2008: non inferiore all’importo dell'assegno sociale aumentato di meta' di tale importo per ciascuno dei familiari[31]; quota relativa ai figli di eta' inferiore a 14 anni in ogni caso limitata all'importo dell'assegno sociale, anche se il loro numero e' superiore a due); nota: la quantificazione non e' prevista dalla Direttiva 2004/38/CE, che fa riferimento solo alla necessita' di non gravare sull'assistenza sociale, e mal si accorda con l'ovvia assenza di controlli in ingresso
• Il ricorso da parte di un cittadino comunitario o dei suoi familiari al sistema di assistenza sociale non costituisce automaticamente causa di allontanamento, ma deve essere valutato caso per caso (L. 129/2011; nota: disposizione coerente con art. 14 Direttiva 2004/38/CE, che specifica come il ricorso all'assistenza pubblica non dia luogo automaticamente a un provvedimento di allontanamento)[32]
• Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4: solo l'effettiva erogazione di aiuti assistenziali pubblici e' rilevante ai fini della valutazione relativa al fatto che il cittadino sia un onere eccessivo per l'assistenza pubblica

Diritto di soggiorno per periodi di durata superiore a tre mesi

• Il cittadino comunitario ha diritto di soggiorno in Italia per periodi di durata superiore a 3 mesi se soddisfa una delle seguenti condizioni:

o e' lavoratore subordinato o autonomo nel territorio dello Stato

o dispone, per se' e per i suoi familiari (nota: verosimilmente, per i familiari presenti in Italia), di risorse economiche che consentano al nucleo familiare di non diventare un onere per l'assistenza sociale durante il periodo di soggiorno e di un'assicurazione sanitaria, o titolo equivalente, che copra tutti i rischi in materia di salute nel territorio nazionale; nel caso in cui l'attivita' principale del cittadino comunitario sia data dal seguire un corso di studio o di formazione professionale presso un istituto pubblico o privato riconosciuto, la disponibilita' di risorse e' attestata mediante dichiarazione o altra documentazione idonea (nota: la Direttiva 2004/38/CE richiede solo, in questo caso, che il cittadino comunitario assicuri che lui e i suoi familiari non diventeranno un onere per l'assistenza pubblica)

• Il diritto di soggiorno per periodi di durata superiore a 3 mesi si estende al familiare comunitario o straniero che accompagni o raggiunga il cittadino comunitario che goda di tale diritto a titolo principale

• Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4: art. 8, co. 4 Direttiva 2004/38/CE vieta agli Stati membri di fissare una soglia precisa per le risorse sufficienti; l'eventuale indicazione di un valore legato al livello delle risorse al di sotto del quale i cittadini dello Stato membro ospitante beneficiano di prestazioni di assistenza sociale o, in assenza di un tale criterio, alla pensione sociale, non puo' essere utilizzato in chiave negativa: la sufficienza delle risorse deve considerarsi certamente dimostrata se il loro ammontare supera quella soglia, ma un ammontare inferiore non puo' motivare, di per se', il rifiuto di riconoscimento del diritto di soggiorno; solo l'effettiva erogazione di aiuti assistenziali pubblici e' rilevante ai fini della valutazione relativa al fatto che il cittadino sia un onere eccessivo per l'assistenza pubblica (nello stesso senso, Corte App. Milano e TAR Lombardia); criteri utili per la valutazione sono i seguenti:

o durata dell'assistenza pregressa, di quella prevedibile per il futuro e della residenza nello Stato membro ospitante

o situazione personale (legami sociali nello Stato membro ospitante, eta', salute, situazione familiare ed economica)

o ammontare degli aiuti forniti, storia pregressa di affidamento all'assistenza, storia pregressa di contribuzione al sistema di assistenza da parte del cittadino

Giurisprudenza della Corte di Giustizia europea

• Le disposizioni relative al diritto di soggiorno dei cittadini comunitari e dei loro familiari vanno interpretate alla luce della giurisprudenza della Corte di Giustizia europea (Sent. Corte Cost. 170/1984, Sent. Corte Giust. C-158/78, Sent. Corte Giust. C-168/85, Sent. Corte Giust. C-104/86: l'applicazione della normativa comunitaria direttamente efficace produce la disapplicazione delle norme e prassi interne in contrasto; Sent. Corte Giust. C-103/88: l'obbligo di disapplicazione incombe anche sull'amministrazione; Sent. Corte Cost. 113/1985: il principio dell'immediata applicabilita' delle disposizioni comunitarie si applica, oltre che ai regolamenti, anche alle statuizioni risultanti dalle sentenze interpretative della Corte di Giustizia; Sent. Corte Cost. 389/1989: l'immediata applicabilita' si estende, sulla base della giurisprudenza della Corte di Giustizia, anche alle norme dei trattati istitutivi; Sent. Corte Cost. 64/1990 e Sent. Corte Cost. 168/1991: le disposizioni incondizionate e sufficientemente precise, possono essere richiamate, in mancanza di provvedimenti di attuazione adottati entro i termini, per opporsi a qualunque disposizione di diritto interno non conforme)

• In materia di diritto di soggiorno dei familiari rilevano:

o Sent. Corte Giust. C-267-1983: sempre che non si tratti di matrimonio di comodo, il coniuge resta tale, ai fini del diritto di soggiorno, fino a scioglimento formale dell'unione; non rileva la semplice cessazione della convivenza, neanche nel caso vi sia l'intenzione di divorziare successivamente; nelle conclusioni dell'Avvocato Generale della Corte di Giustizia per la causa C-413-1999, l'interpretazione ampia, riguardo alla convivenza, si estende anche agli altri familiari; nello stesso senso, con riferimento al coniuge straniero di cittadino italiano, Sent. Cass. 22230/2010: l'assenza di convivenza motivata da ragioni transitorie di carattere economico non e' segno del venir meno dei rapporti materiali e spirituali tra coniugi; Trib. Roma: convivenza dimostrabile anche sulla base di testimonianze di vicini

o Sent. Corte Giust. C-316-1985: la condizione di familiare a carico risulta da una situazione di fatto (Sent. Corte Giust. C-1-05: nel paese di provenienza, non nello Stato membro ospitante); coincide con quella di familiare il cui sostegno e' fornito dal cittadino, senza che sia necessario determinarne i motivi, ne' chiedersi se l'interessato sia in grado di provvedere a se stesso esercitando un'attivita' retribuita; tuttavia, secondo Sent. Corte Giust. C-1-05, il mero impegno di assumersi a carico il famigliare puo' non essere considerato come comprovante l'esistenza di una situazione di dipendenza reale da parte di quest'ultimo

o Sent. Corte Giust. C-157-03: non puo' essere imposto ai familiari stranieri di un lavoratore comunitario che abbia esercitato il proprio diritto alla libera circolazione l'obbligo di ottenere un visto ai fini del rilascio del permesso di soggiorno

o Sent. Corte Giust. C-503-03: l'ingresso non puo' essere negato ai familiari di un cittadino dell'Unione europea per il semplice fatto che essi figurano nell'elenco delle persone non ammissibili del SIS, su iniziativa di uno Stato membro, senza che siano stati allegati motivi di ordine pubblico, di pubblica sicurezza e di sanita' pubblica; nota: la nozione di ordine pubblico presuppone, in ogni caso, l'esistenza di una minaccia effettiva ed abbastanza grave per uno degli interessi fondamentali della collettivita' (giurisprudenza costante della Corte di Giustizia); nota: in disaccordo con la sentenza della Corte, Sent. Cass. n. 27224/2008 afferma, con riferimento al caso di coniuge straniero di cittadino italiano (e quindi, verosimilmente, anche in caso di coniuge di cittadino comunitario), che, perche' il giudice possa disporre il rilascio del visto ex art. 30, co. 6 T.U., e' il ricorrente a dover documentare il fatto che la segnalazione e' ininfluente ai fini del diniego del visto

o Sent. Corte Giust. C-1-05: il diritto comunitario non impone agli Stati membri di subordinare la concessione di un permesso di soggiorno ad un cittadino di uno Stato terzo, membro della famiglia di un cittadino comunitario che si e' avvalso della liberta' di circolazione, alla condizione che tale membro della famiglia, in precedenza, abbia soggiornato legalmente in un altro Stato membro

o Sent. Corte Giust. C-127-08: ai fini del diritto di ingresso e di soggiorno del familiare si prescinde dalle sue modalita' di ingresso, dal fatto che abbia previamente soggiornato legalmente in altro Stato membro prima del suo arrivo nello Stato membro ospitante, dalla data e dal luogo in cui si e' costituito il legame familiare; nello stesso senso, circ. Mininterno 28/8/2009[33], circ. Mininterno 10/11/2010 e art. 10 co. 3 lettera a) D. Lgs. 30/2007, come modificato dal L. 129/2011

o Ord. Corte Giust. C-155-07: le disposizioni relative al diritto di soggiorno dei familiari di cittadini comunitari si applicano anche ai familiari che siano giunti nello Stato membro ospitante indipendentemente dal cittadino comunitario e abbiano acquisito la qualita' di suoi familiari ovvero abbiano intrapreso con tale cittadino una comunione di vita soltanto dopo il loro ingresso in detto Stato; e' irrilevante il fatto che al momento dell'acquisizione della qualita' di familiare ovvero della costituzione della comunione di vita un tale familiare soggiorni provvisoriamente nello Stato membro ospitante in base alla legislazione di tale Stato in materia di asilo: illegittima una normativa nazionale che precluda il rilascio della carta di soggiorno di familiare di cittadino dell'Unione al familiare che si trovi in questa condizione

o Sent. Corte Giust. C-256/11: e' legittimo che uno Stato membro neghi al cittadino di uno Stato terzo il soggiorno sul proprio territorio, quando detto cittadino e' intenzionato a risiedere con un suo familiare, cittadino dell'Unione e residente in tale Stato membro di cui possiede la cittadinanza, il quale non ha mai fatto uso del suo diritto alla libera circolazione, purche' un diniego siffatto non comporti, per il cittadino dell'Unione interessato, la privazione del godimento effettivo e sostanziale dei diritti attribuiti dallo status di cittadino dell'Unione, circostanza che spetta al giudice del rinvio verificare

o Sent. Corte Giust. C-40/11: al di fuori delle situazioni disciplinate dalla Direttiva 2004/38/CE e quando non esiste alcun altro nesso con le disposizioni del diritto dell'Unione relative alla cittadinanza, un cittadino straniero non puo' pretendere un diritto di soggiorno derivato da un cittadino dell'Unione europea; note:

§ nel caso specifico si chiedeva (Punto 33) se fosse invocabile, per un genitore cittadino straniero titolare della potesta' genitoriale, al fine di mantenere contatti diretti col figlio, un diritto di rimanere nel territorio dello Stato membro d'origine del figlio, cittadino dell'Unione, con conseguente rilascio di una carta di soggiorno per familiare di cittadino dell'Unione, qualora il figlio, nell'esercizio del proprio diritto alla libera circolazione, si trasferisca da tale Stato in un altro Stato membro

§ l'ascendente straniero di cui il cittadino UE sia a carico non rientra tra i familiari ai fini della libera circolazione (Punti 55 e 56)

§ il vincolo coniugale non puo' considerarsi sciolto fintantoche' non vi sia stato posto fine dalla competente autorita' e che cio' non avviene nel caso dei coniugi che vivono semplicemente separati, nemmeno quando hanno l'intenzione di divorziare in seguito, di modo che il coniuge non deve necessariamente convivere con il cittadino dell'Unione per essere titolare di un diritto derivato di soggiorno (Punto 58)

§ per essere qualificato come familiare avente diritto alla libera circolazione si richiede che il familiare del cittadino dell'Unione che si reca o soggiorna in uno Stato membro diverso da quello di cui ha la cittadinanza accompagni o raggiunga il cittadino medesimo (Punto 61)

§ le disposizioni del Trattato relative alla cittadinanza dell'Unione non conferiscono alcun diritto autonomo ai cittadini stranieri (Punto 66; nota: i diritti di questi, quando sono garantiti, lo sono al fine di tutelare il diritto del cittadino dell'Unione)

§ esistono situazioni molto particolari in cui, malgrado la circostanza che il diritto derivato relativo al diritto di soggiorno dei cittadini di paesi terzi non sia applicabile e che il cittadino dell'Unione interessato non abbia fatto uso della propria liberta' di circolazione, non si puo' negare, in via eccezionale, il diritto di soggiorno al cittadino straniero, familiare di tale cittadino, a pena di trascurare l'efficacia pratica della cittadinanza dell'Unione di cui esso gode, se, come conseguenza di tale diniego, tale cittadino si trovasse obbligato, di fatto, ad abbandonare il territorio dell'Unione considerata nel suo complesso, venendo cosi' privato del godimento reale ed effettivo del nucleo essenziale dei diritti conferiti dallo status suddetto (Punto 71 e Sent. Corte Giust. C-256/11)

o Concl. Avv. Gen. C-356/11: e' legittimo che uno Stato membro neghi a un cittadino straniero il soggiorno nel suo territorio in ragione del fatto che egli non possiede sufficienti mezzi di sussistenza, qualora tale cittadino voglia vivere con il coniuge, cittadino straniero legalmente residente nel suddetto Stato membro e con il figlio cittadino comunitario nato dal primo matrimonio del coniuge (anche quando il cittadino straniero abbia fatto ritorno nel suo Stato di origine ma abbia, con il coniuge, un figlio cittadino straniero residente nello Stato membro in questione e affidato alla responsabilita' congiunta dei due genitori); spettera' al giudice nazionale valutare se lo Stato membro abbia effettuato una valutazione giusta ed equilibrata degli interessi concorrenti in gioco, in particolare al fine di rispettare la vita familiare degli interessati e individuare la soluzione migliore per il minore

Iscrizione anagrafica del familiare di cittadino comunitario

• Oltre a quanto previsto per gli italiani, l'iscrizione anagrafica del familiare che non abbia un autonomo diritto di soggiorno (nota: verosimilmente tale iscrizione e' obbligatoria nello stesso senso in cui lo e' per i cittadini italiani, e la disposizione si applica anche agli altri membri della famiglia ammessi a soggiornare, pur non essendo sancito il loro diritto di soggiorno) richiede la presentazione

o di un documento di identita', per il familiare comunitario, o del passaporto valido, per il familiare straniero (L. 129/2011)[34]

o di un documento, rilasciato dall'autorita' competente del paese di origine o provenienza (L. 129/2011), che attesti la qualita' di familiare o, se richiesto, di familiare a carico, ovvero (L. 129/2011) di membro del nucleo familiare o familiare affetto da gravi problemi di salute[35]; in caso di familiare cittadino comunitario, la condizione di carico puo' essere autodichiarata dall'interessato ai sensi dell'art. 46 del DPR 445/2000 (circ. Mininterno 6/4/2007)

o dell'attestato di richiesta di iscrizione anagrafica da parte del cittadino comunitario; e' possibile omettere la presentazione di questo documento, quale che sia la nazionalita' del familiare, essendo gia' agli atti del Comune (circ. Mininterno 6/4/2007)

o per il familiare straniero di cittadino comunitario, carta di soggiorno di familiare straniero di cittadini dell'Unione o ricevuta di richiesta della stessa carta di soggiorno (all. B circ. Mininterno 27/4/2012)

• TAR Lombardia: illegittimo subordinare l'iscrizione anagrafica dei familiari stranieri di cittadini comunitari alla presentazione della carta di soggiorno per familiari stranieri di cittadini dell'Unione europea (nello stesso senso, TAR Lombardia, TAR Lombardia)

Carta di soggiorno di familiare straniero di un cittadino dell'Unione

• Il familiare straniero, trascorsi 3 mesi dall'ingresso chiede alla questura competente per territorio la "carta di soggiorno di familiare di un cittadino dell'Unione"
• Documentazione da presentare:

o passaporto valido o documento equivalente (L. 129/2011)[36]; nota: non richiesto il visto

o documento, rilasciato dall'autorita' competente del paese d'origine o di provenienza (L. 129/2011), che attesti la qualita' di familiare o, se richiesto, di familiare a carico, ovvero (L. 129/2011) di membro del nucleo familiare o familiare affetto da gravi problemi di salute (nota: il riferimento a queste situazioni significa che anche ai membri della famiglia per i quali lo Stato italiano facilita il soggiorno e' rilasciata la carta di soggiorno di familiare di cittadino dell'Unione)

o attestato di richiesta di iscrizione anagrafica da parte del cittadino comunitario

o 4 foto in formato tessera

• La richiesta della carta va presentata in bollo (circ. Mininterno 18/9/2009)
• La richiesta della carta puo' essere presentata direttamente in questura o tramite le Poste, utilizzando il kit con banda gialla (circ. Mininterno 10/4/2007)
• All'atto della richiesta della carta, e' rilasciata una ricevuta secondo il modello definito da decreto del Mininterno
• Il rilascio della carta e' soggetto ad imposta di bollo di euro 14.62 per ogni foglio (circ. Mininterno 18/9/2009); nota: evidente violazione di art. 10, co. 6 D. Lgs. 30/2007, in base al quale il rilascio della carta e' gratuito, salvo il rimborso del costo degli stampati e del materiale usato per il documento
• La carta ha una validita' di 5 anni (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevede che la durata sia inferiore se tale e' la durata del soggiorno previsto per il cittadino comunitario; le disposizioni del D. Lgs. 30/2007 in relazione al caso di partenza del cittadino comunitario mostrano, tuttavia, come l'indipendenza della durata della carta da quella del soggiorno di tale cittadino sia, in realta', solo apparente); la validita' non decade in caso di assenze di durata non superiore a 6 mesi l'anno, o di durata superiore per assolvimento di obblighi militari, o di durata non superiore a 12 mesi consecutivi per motivi rilevanti (quali gravidanza, maternita', malattia grave, studi o formazione professionale, distacco per motivi di lavoro in un altro Stato); spetta all'interessato l'onere di documentare i fatti che giustificano la persistenza della validita' della carta
• Nelle more dell'emanazione del decreto del Mininterno che definisce il modello della carta di soggiorno di familiare di un cittadino dell'Unione, e' rilasciato il modello cartaceo (circ. Mininterno 10/4/2007) del titolo di soggiorno previsto dalle disposizioni vigenti alla data di entrata in vigore del D. Lgs. 30/2007 (un permesso CE slp, in base alle disposizioni di cui alla L. 29/2006 e D. Lgs. 3/2007; in questo senso, Mess. INPS 4602/2008)
• Nota: il D. Lgs. 30/2007 ha abrogato l'art. 30, co. 4, T.U., che disponeva il rilascio di una carta di soggiorno al familiare straniero ricongiunto con cittadino italiano o comunitario; resta cosi' non disciplinato esplicitamente il caso in cui tale familiare non rientri tra quelli con diritto di soggiorno, ma sia ammesso ai sensi dell'art. 28, co. 2 T.U. (applicabilita' ai cittadini italiani o comunitari delle disposizioni del T.U. se piu' favorevoli; es.: il genitore naturale di minore comunitario soggiornanti in Italia con l'altro genitore - da L. 94/2009[37]); verosimilmente, in tali casi, deve essere rilasciato un permesso di soggiorno per motivi familiari

Conseguenze di decesso, partenza o divorzio sul diritto di soggiorno del familiare

• In caso di decesso o di partenza dall'Italia del cittadino comunitario titolare in via principale del diritto di soggiorno, ovvero di divorzio o annullamento del matrimonio (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevederebbe anche il caso di scioglimento dell'unione registrata, ove questa fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana), il familiare comunitario che non abbia gia' maturato il diritto di soggiorno permanente, e che non lo maturi in conseguenza del decesso del cittadino comunitario ancora impegnato in attivita' lavorativa, perde il diritto di soggiorno, salvo che non abbia maturato i requisiti per un autonomo diritto di soggiorno o sia familiare di altro cittadino comunitario titolare in via principale di diritto di soggiorno (nota: mia interpretazione di una clausola altrimenti pleonastica)

• In caso di decesso o di partenza dall'Italia del cittadino comunitario titolare in via principale del diritto di soggiorno (nota: non e' considerato il caso di divorzio o annullamento del matrimonio) il figlio (nota: verosimilmente, anche il figlio del coniuge) iscritto in un istituto scolastico e il genitore affidatario di tale figlio mantengono il diritto di soggiorno fino al termine degli studi (Sent. Corte Giust. C-310/08 e Sent. Corte Giust. C-480/08: a prescindere dal possesso dei requisiti normalmente richiesti); Sent. Corte Giust. C-480/08: il diritto del genitore affidatario viene meno con la maggiore eta' del figlio, salvo che il figlio continui a necessitare della presenza e delle cure del genitore per poter proseguire e terminare gli studi; il diritto del genitore non e' subordinato alla condizione che quando il figlio ha intrapreso gli studi in Italia uno dei genitori vi avesse gia' svolto attivita' lavorativa in quello Stato

• In caso di partenza dall'Italia del cittadino comunitario titolare in via principale del diritto di soggiorno il familiare straniero che non abbia gia' maturato il diritto di soggiorno permanente perde il diritto di soggiorno, salvo che nel caso in cui il figlio del cittadino comunitario (nota: verosimilmente, anche il figlio del coniuge) sia iscritto in un istituto scolastico: in questo caso, il figlio e il genitore affidatario di tale figlio mantengono il diritto di soggiorno fino al termine degli studi (Sent. Corte Giust. C-310/08 e Sent. Corte Giust. C-480/08: a prescindere dal possesso dei requisiti normalmente richiesti); Sent. Corte Giust. C-480/08: il diritto del genitore affidatario viene meno con la maggiore eta' del figlio, salvo che il figlio continui a necessitare della presenza e delle cure del genitore per poter proseguire e terminare gli studi; il diritto del genitore non e' subordinato alla condizione che quando il figlio ha intrapreso gli studi in Italia uno dei genitori vi avesse gia' svolto attivita' lavorativa

• In caso di decesso del cittadino comunitario titolare in via principale del diritto di soggiorno, il familiare straniero perde il diritto di soggiorno, salvo che si verifichi una delle seguenti condizioni:

o il familiare straniero maturi il diritto di soggiorno permanente in conseguenza del decesso del cittadino comunitario ancora impegnato in attivita' lavorativa

o il figlio del cittadino comunitario (nota: verosimilmente, anche il figlio del coniuge) sia iscritto in un istituto scolastico: in questo caso, il figlio (anche straniero) e il genitore (anche straniero) affidatario di tale figlio mantengono il diritto di soggiorno fino al termine degli studi (Sent. Corte Giust. C-310/08 e Sent. Corte Giust. C-480/08: a prescindere dal possesso dei requisiti normalmente richiesti); Sent. Corte Giust. C-480/08: il diritto del genitore affidatario viene meno con la maggiore eta' del figlio, salvo che il figlio continui a necessitare della presenza e delle cure del genitore per poter proseguire e terminare gli studi; il diritto del genitore non e' subordinato alla condizione che quando il figlio ha intrapreso gli studi in Italia uno dei genitori vi avesse gia' svolto attivita' lavorativa in quello Stato

o il familiare straniero ha soggiornato legalmente in Italia per almeno un anno prima del decesso del cittadino comunitario (nota: non e' chiaro se rilevi solo il periodo trascorso in quanto familiare del cittadino comunitario; es.: cittadino straniero che abbia sposato il cittadino comunitario poco prima del decesso di questi, dopo aver soggiornato legalmente per oltre un anno in Italia) e soddisfa una delle seguenti due condizioni:

- essere gia' titolare di diritto di soggiorno permanente

- esercitare un'attivita' lavorativa subordinata od autonoma o disporre per se' e per i familiari di risorse sufficienti per non diventare un onere per l'assistenza sociale (nella misura prevista per il ricongiungimento con straniero; nota: la mancata previsione di una previa considerazione delle condizioni personali contrasta con la Direttiva 2004/38/CE) e di un'assicurazione sanitaria che copra tutti i rischi in Italia

- far parte del nucleo familiare, gia' costituito in Italia, di una persona che soddisfi la condizione precedente (nota: per chi soddisfi questa condizione si dovrebbe prescindere dalla condizione di un anno di soggiorno legale anteriore al decesso; si pensi al figlio appena nato)

• In mancanza del requisito di un anno di soggiorno legale anteriore al decesso del cittadino comunitario, al familiare straniero che resta privo del diritto di soggiorno puo' essere rilasciato (nota: verosimilmente, purche' soddisfi una delle altre due condizioni) un permesso per lavoro subordinato, per lavoro autonomo o per studio, fermi i requisiti minimi di eta' per lo svolgimento di attivita' di lavoro; nota: disposizione positiva, non prevista dalla Direttiva 2004/38/CE (discende da art. 28, co. 2 T.U.)
• In caso di divorzio dal cittadino comunitario titolare in via principale del diritto di soggiorno o di annullamento del matrimonio (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevederebbe anche il caso di scioglimento dell'unione registrata, ove questa fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana), il familiare straniero che non abbia gia' maturato il diritto di soggiorno permanente perde il diritto di soggiorno (nota: la formulazione dell'art. 13, co. 2 Direttiva 2004/38/CE sembra mettere a repentaglio il diritto di soggiorno anche per il familiare che abbia formalmente acquisito quello di soggiorno permanente; la cosa contrasta pero' con il successivo art. 16, co. 2; l'art. 12, co. 2 del D. Lgs. 30/2007, in ogni caso, esclude che tale familiare possa perdere il diritto di soggiorno), salvo che

o l'interessato dimostri di soddisfare una delle seguenti condizioni:

§ esercitare un'attivita' lavorativa subordinata od autonoma o disporre per se' e per i familiari di risorse sufficienti per non diventare un onere per l'assistenza sociale (nella misura prevista per il ricongiungimento con straniero; nota: la mancata previsione di una previa considerazione delle condizioni personali contrasta con la Direttiva 2004/38/CE) e di un'assicurazione sanitaria che copra tutti i rischi in Italia

§ far parte del nucleo familiare, gia' costituito in Italia, di una persona che soddisfi la condizione precedente

o sia verificata, contemporaneamente, una delle seguenti ulteriori condizioni:

§ il matrimonio (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevederebbe anche il caso di unione registrata, ove questa fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana) e' durato almeno 3 anni, di cui almeno un anno in Italia, prima dell'inizio del procedimento di divorzio o annullamento (o di scioglimento dell'unione registrata); nota: disposizione applicata da Ord. Cass. 19893/2010

§ il coniuge straniero (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevederebbe anche il caso del partner, ove l'unione registrata fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana) ha ottenuto l'affidamento dei figli del cittadino italiano o comunitario in base ad accordo tra i coniugi (nota: o partner, secondo la Direttiva 2004/38/CE, ove l'unione registrata fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana) o a decisione giudiziaria

§ il familiare straniero risulti parte offesa in procedimento penale, in corso o definito con sentenza di condanna, per reati contro la persona commessi nell’ambito familiare (nota: la Direttiva 2004/38/CE fa riferimento, in modo molto piu' generale, all'esistenza di "situazioni particolarmente difficili")

§ il coniuge straniero (nota: o partner, secondo la Direttiva 2004/38/CE, ove l'unione registrata fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana) beneficia, in base ad un accordo tra i coniugi (nota: o tra i conviventi, secondo la Direttiva 2004/38/CE, ove l'unione registrata fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana) o a decisione giudiziaria, di un diritto di visita al figlio minore, a condizione che l'organo giurisdizionale abbia ritenuto che le visite devono obbligatoriamente essere effettuate in Italia, e fino a quando esse sono considerate necessarie

• Ove non sia soddisfatta alcuna di queste ultime condizioni, al familiare straniero che resta privo del diritto di soggiorno a seguito di divorzio o annullamento del matrimonio (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevederebbe anche il caso di scioglimento dell'unione registrata, ove questa fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana) puo' essere rilasciato (nota: verosimilmente, purche' soddisfi una delle due condizioni precedenti) un permesso per lavoro subordinato, per lavoro autonomo o per studio, fermi i requisiti minimi di eta' per lo svolgimento di attivita' di lavoro (nota: disposizione positiva, non prevista dalla Direttiva 2004/38/CE; discende da art. 28, co. 2 T.U.)

• Nota: in base ad art. 28, co. 2 e art. 30, co. 5 T.U., il rilascio di un permesso di soggiorno per lavoro subordinato o autonomo o per studio deve essere previsto anche per il discendente (comunitario o straniero) del cittadino comunitario o del suo coniuge che compia, in Italia, 21 anni o che cessi di essere a carico del genitore o del suo coniuge prima di aver maturato un diritto di soggiorno autonomo

Mantenimento del diritto di soggiorno per periodi di durata superiore a tre mesi

• Il cittadino comunitario e i suoi familiari conservano il diritto di soggiorno per periodi di durata superiore a 3 mesi finche' soddisfano le condizioni previste per il riconoscimento o il mantenimento di tale diritto; la verifica della sussistenza di tali condizioni non puo' essere effettuata se non in presenza di ragionevoli dubbi in ordine alla persistenza delle stesse condizioni (L. 129/2011; nota: disposizione coerente con la Direttiva 2004/38/CE, che prevede come, in caso di dubbio sulla permanenza delle condizioni, possano essere effettuate verifiche, comunque non sistematiche)[38]
• Il ricorso da parte di un cittadino comunitario o dei suoi familiari al sistema di assistenza sociale non costituisce automaticamente causa di allontanamento, ma deve essere valutato caso per caso (L. 129/2011; nota: disposizione coerente con art. 14 Direttiva 2004/38/CE, che specifica come il ricorso all'assistenza pubblica non dia luogo automaticamente a un provvedimento di allontanamento)[39]; Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4: solo l'effettiva erogazione di aiuti assistenziali pubblici e' rilevante ai fini della valutazione relativa al fatto che il cittadino sia un onere eccessivo per l'assistenza pubblica
• Nota: la Direttiva 2004/38/CE prevede che lo scadere del documento di identita' o del passaporto non giustifichino l'allontanamento (coerentemente con Sent. Corte di Giustizia C-215-03, secondo la quale il diritto di soggiorno non e' pregiudicato dalla mancanza di un documento di identificazione valido, se la persona puo' provare la propria identita' con ogni mezzo consentito dal diritto nazionale dello Stato membro in cui si trova)

• In ogni caso, il cittadino comunitario e i suoi familiari non possono essere allontanati dal territorio dello Stato, salvo che per motivi di ordine pubblico o sicurezza pubblica, se risulta soddisfatta una delle seguenti condizioni:

o il cittadino comunitario ha lo status di lavoratore autonomo o subordinato;

o il cittadino comunitario ha fatto ingresso in cerca di lavoro, ed e' iscritto al Centro per l'impiego da non piu' di 6 mesi (nota: questa quantificazione non e' prevista dalla Direttiva 2004/38/CE, che fa piuttosto riferimento alla possibilita' di dimostrare di avere buone possibilita' di trovare occupazione; inoltre, non e' chiaro se si richieda la condizione che si sia iscritto entro i primi di tre mesi di soggiorno o immediatamente dopo) ovvero, avendo reso dichiarazione di immediata disponibilita' allo svolgimento dell'attivita' lavorativa ai sensi di art. 2, co. 1 D. Lgs. 181/2000, come modificato da D. Lgs. 297/2002, non e' stato escluso dallo stato di disoccupazione ai sensi di art. 4 D. Lgs. 181/2000, come modificato da art. 5 D. Lgs. 297/2002 (nota: art. 13, co. 3 lettera b D. Lgs. 30/2007 fa erroneamente riferimento ad art. 4 D. Lgs. 297/2002); nota: i criteri sono stabiliti dalle Regioni, sulla base dei seguenti principi: lo stato di disoccupazione si conserva a seguito di attivita' lavorativa che garantisca un reddito non superiore a quello escluso da imposizione; lo stato di disoccupazione e' sospeso in caso di accettazione di offerte di lavoro di durata inferiore a 8 mesi; lo stato di disoccupazione si perde in caso di mancata e ingiustificata presentazione alla convocazione del servizio competente fnalizzata all'applicazione di una misura di prevenzione della disoccupazione di lunga durata e in caso di rifiuto ingiustificato di un'offerta di lavoro di durata superiore a 8 mesi

Diritto di soggiorno permanente

• Il cittadino comunitario acquista il diritto di soggiorno permanente (non subordinato alle condizioni previste per il diritto di soggiorno temporaneo), in particolare se soddisfa una delle seguenti condizioni:

o ha soggiornato legalmente in Italia per cinque anni continuativi

o cessa l'attivita' lavorativa subordinata o autonoma, avendo maturato il diritto alla pensione di vecchiaia, ovvero avendo raggiunto l'eta' di 60 anni se appartiene ad una categoria per la quale la legge non riconosce il diritto alla pensione di vecchiaia (circ. Mininterno 6/4/2007 da' a quest'ultima condizione il significato seguente: "se non ha diritto a tale pensione"; la Direttiva 2004/38/CE fa riferimento al solo caso delle particolari categorie di lavoratori autonomi cui la legge nazionale non riconosca il diritto alla pensione di vecchiaia; l'interpretazione data da circ. Mininterno 6/4/2007, coprendo anche i lavoratori che non sono riusciti a maturare il diritto alla pensione di vecchiaia, e' piu' generosa)

o cessa l'attivita' lavorativa subordinata a seguito di pensionamento anticipato, dopo aver lavorato in Italia almeno negli ultimi 12 mesi (inclusi i periodi di iscrizione alle liste di mobilita', di disoccupazione involontaria, di sospensione dell'attivita' indipendenti dalla volonta' dell'interessato, di assenza dal lavoro per malattia o infortunio, e la cessazione di attivita' per motivi di malattia o infortunio) e aver soggiornato continuativamente in Italia almeno negli ultimi 3 anni (sono considerati trascorsi in Italia anche i periodi trascorsi lavorando in altro Stato membro)

o cessa l'attivita' lavorativa subordinata a seguito di pensionamento anticipato ed e' coniugato con persona in possesso di cittadinanza italiana o che l'ha persa a seguito del matrimonio col cittadino comunitario (nota: la Direttiva 2004/38/CE esigerebbe che fosse considerato anche il caso del partner di tale persona, ove l'unione registrata fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana)

o cessa l'attivita' lavorativa subordinata o autonoma a seguito di sopravvenuta incapacita' lavorativa permanente, dopo aver soggiornato continuativamente in Italia per almeno 2 anni (sono considerati trascorsi in Italia anche i periodi trascorsi lavorando in altro Stato membro)

o cessa l'attivita' lavorativa subordinata o autonoma a seguito di sopravvenuta incapacita' lavorativa permanente ed e' coniugato con persona in possesso di cittadinanza italiana o che l'ha persa a seguito del matrimonio col cittadino comunitario (nota: la Direttiva 2004/38/CE esigerebbe che fosse considerato anche il caso del partner di tale persona, ove l'unione registrata fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana)

o cessa l'attivita' lavorativa subordinata o autonoma a seguito di sopravvenuta incapacita' lavorativa permanente, dovuta a infortunio sul lavoro o malattia professionale che gli conferiscano il diritto ad una prestazione assicurativa a carico, almeno in parte, di una istituzione dello Stato

o esercita attivita' lavorativa subordinata o autonoma in altro Stato membro, continuando a risiedere in Italia, con permanenza delle condizioni per l'iscrizione anagrafica (nota: la Direttiva 2004/38/CE prescrive la condizione di ritorno in Italia almeno una volta alla settimana), dopo aver soggiornato e lavorato continuativamente in Italia per almeno 3 anni (inclusi, ai fini del computo del periodo di occupazione, i periodi di iscrizione alle liste di mobilita', di disoccupazione involontaria, di sospensione dell'attivita' indipendenti dalla volonta' dell'interessato, di assenza dal lavoro per malattia o infortunio, e la cessazione di attivita' per motivi di malattia o infortunio)

o soggiorna in Italia, in quanto familiare, con cittadino comunitario che abbia acquistato in anticipo (nota: verosimilmente, anche anteriormente all'ingresso del familiare), in quanto lavoratore, il diritto di soggiorno permanente (per cessazione di attivita' o svolgimento di attivita' in altro Stato membro); nota: non gode dello stesso vantaggio il familiare comunitario di cittadino comunitario che abbia acquistato il diritto di soggiorno permanente a seguito di soggiorno continuativo di 5 anni - es.: il familiare che abbia raggiunto successivamente il cittadino

o soggiorna in Italia, in quanto familiare di cittadino comunitario, e tale cittadino decede, mentre ancora svolge attivita' lavorativa autonoma o subordinata, dopo almeno 2 anni di soggiorno continuativo in Italia

o soggiorna in Italia, in quanto familiare di cittadino comunitario, e tale cittadino decede, a seguito di infortunio sul lavoro o di malattia professionale, mentre ancora svolge attivita' lavorativa autonoma o subordinata

o soggiorna in Italia, in quanto familiare di cittadino comunitario, e tale cittadino decede, mentre ancora svolge attivita' lavorativa autonoma o subordinata, avendo perso il coniuge superstite la cittadinanza italiana a seguito del matrimonio col cittadino deceduto

• Il familiare straniero di cittadino comunitario acquista il diritto di soggiorno permanente se soddisfa una delle seguenti condizioni:

o ha soggiornato legalmente in Italia per 5 anni continuativi unitamente al cittadino comunitario (nota: l'art. 14, co. 2 del D. Lgs. 30/2007, a differenza di art. 16, co. 2 Direttiva 2004/38/CE, sembra richiedere solo la contemporaneita' del soggiorno, non la convivenza; la cosa e' rilevante, per es., per il figlio del coniuge straniero che risieda per studio in altra citta' italiana)

o soggiorna in Italia, in quanto familiare, con cittadino comunitario che abbia acquistato in anticipo (nota: verosimilmente, anche anteriormente all'ingresso del familiare), in quanto lavoratore, il diritto di soggiorno permanente (per cessazione di attivita' o svolgimento di attivita' in altro Stato membro); nota: non gode dello stesso vantaggio il familiare straniero di cittadino comunitario che abbia acquistato il diritto di soggiorno permanente a seguito di soggiorno continuativo di 5 anni - es.: il familiare che abbia raggiunto successivamente il cittadino

o soggiorna in Italia, in quanto familiare di cittadino comunitario, e tale cittadino decede, mentre ancora svolge attivita' lavorativa autonoma o subordinata, dopo almeno 2 anni di soggiorno continuativo in Italia

o soggiorna in Italia, in quanto familiare di cittadino comunitario, e tale cittadino decede, a seguito di infortunio sul lavoro o di malattia professionale, mentre ancora svolge attivita' lavorativa autonoma o subordinata

o soggiorna in Italia, in quanto familiare di cittadino comunitario, e tale cittadino decede, mentre ancora svolge attivita' lavorativa autonoma o subordinata, avendo perso il coniuge superstite la cittadinanza italiana a seguito del matrimonio col cittadino deceduto

o ha ottenuto il diritto di soggiorno temporaneo a seguito del decesso del cittadino comunitario di cui era familiare, essendo in possesso dei requisiti di autosufficienza economica, e soggiorna in Italia continuativamente da almeno 5 anni

o ha ottenuto il diritto di soggiorno temporaneo a seguito di divorzio o annullamento del matrimonio col cittadino comunitario (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevederebbe anche il caso di scioglimento dell'unione registrata, ove questa fosse parificata al matrimonio dalla legislazione italiana), per il verificarsi di una delle condizioni previste (durata del matrimonio, affidamento dei figli, procedimento penale, diritto di visita) ed essendo in possesso dei requisiti di autosufficienza economica, e soggiorna in Italia continuativamente da almeno 5 anni

• Il diritto di soggiorno permanente si perde a seguito di assenze dall'Italia di durata superiore a 2 anni consecutivi

• Il Comune rilascia al cittadino comunitario titolare di diritto di soggiorno permanente, entro 30 gg. dalla richiesta corredata della documentazione atta a dimostrare il possesso dei requisiti, un attestato che certifichi la titolarita' del diritto; in luogo dell'attestato puo' essere inserita apposita istruzione nel micro-chip della carta di identita' elettronica; l'attestato e l'istanza volta ad ottenerlo sono soggetti ad imposta di bollo (nota Agenzia delle entrate 4/10/2007)
• Al familiare straniero titolare di diritto di soggiorno permanente, la questura rilascia gratuitamente (salvo rimborso del costo materiale), entro 90 gg. dalla richiesta, una "carta di soggiorno permanente per familiari di cittadini europei"; la richiesta deve essere presentata prima della scadenza della carta di soggiorno di familiare di un cittadino dell'Unione (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevede che la sanzione in caso di mancato rispetto di tale termine debba essere proporzionata e non discriminatoria; dovrebbe quindi essere escluso la possibilita' di diniego della carta di soggiorno permanente)
• La validita' della carta di soggiorno permanente per familiari di cittadini europei decade per assenze dall'Italia di durata superiore a 2 anni consecutivi

Continuita' del soggiorno

• Ai fini del computo degli anni di soggiorno, non si considerano interruzioni le assenze di durata non superiore a 6 mesi l'anno, o di durata superiore per assolvimento di obblighi militari, o di durata non superiore a 12 mesi consecutivi per motivi rilevanti (quali gravidanza, maternita', malattia grave, studi o formazione professionale, distacco per motivi di lavoro in un altro Stato) - quelle, cioe', che non fanno perdere validita' alla carta di soggiorno di familiare di un cittadino dell'Unione; l'interessato ha l'onere di documentare i motivi dell'assenza di durata superiore a 6 mesi (circ. Mininterno 10/4/2007); i periodi di assenza tollerata sono computati quali periodi di soggiorno (circ. Mininterno 6/4/2007)
• Nel computo degli anni di soggiorno e' incluso, anche per i cittadini neocomunitari, il periodo di soggiorno antecedente l'entrata in vigore del D. Lgs. 30/2007; si considera come data di decorrenza la data d'inizio di validita' del titolo di soggiorno gia' posseduto dall'interessato (circ. Mininterno 18/7/2007; nota: verosimilmente, si deve intendere la data di inizio del periodo di ininterrotto possesso di un qualsiasi titolo di soggiorno valido)
• Giurisprudenza della Corte di Giustizia:

o Sent. Corte Giust. C-162/09: i periodi di soggiorno ininterrotti di 5 anni, compiuti anteriormente alla data di scaenza per la trasposizione della Direttiva 2004/38/CE (30/4/2006) sulla base di strumenti del diritto dell'Unione europea anteriori a tale data, devono essere presi in considerazione ai fini dell'acquisizione del diritto di soggiorno permanente; assenze dallo Stato membro ospitante, inferiori a 2 anni consecutivi, intervenute anteriormente al 30/4/2006 e successivamente ad un soggiorno legale ininterrotto di 5 anni compiuto prima di tale data, non sono idonee a pregiudicare l'acquisizione del diritto permanente

o Sent. Corte Giust. C-325/09:

§ per soggiorno legale deve intendersi un soggiorno con il perdurante possesso dei requisiti che consentono di beneficiare di un diritto di soggiorno, avendo il rilascio di qualunque titolo di soggiorno carattere dichiarativo, ma non costitutivo (Sent. Corte Giust. C-408/03); nello stesso senso, Sent. Corte Giust. C-424/10, che afferma anche, d'altra parte, come rilevino, ai fini del conseguimento del diritto di soggiorno permanente, i periodi di soggiorno anteriori all'adesione all'Unione europea dello Stato di appartenenza, purche' siano stati caratterizzati dal possesso dei requisiti che consentono di beneficiare del diritto di soggiorno (prendere in considerazione tali periodi ha come conseguenza non di conferire ad art. 16 Direttiva 2004/38/CE un effetto retroattivo, ma solo di attribuire un effetto presente a situazioni createsi anteriormente alla data di trasposizione di tale direttiva; in questo senso, Sent. Corte Giust. C-162/09, punto 38); nota: in caso di cittadino straniero che acquisisca la cittadinanza di uno Stato membro UE (ad esempio: moldavo che acquisisca la cittadinanza rumena) i periodi pregressi di soggiorno legale in uno Stato membro possono essere computati ai fini della maturazione del diritto di soggiorno permanente?

§ i periodi di soggiorno compiuti anteriormente alla data di scaenza per la trasposizione della Direttiva 2004/38/CE (30/4/2006) unicamente sulla base di un permesso di soggiorno validamente rilasciato ai sensi della normativa alora vigente, ma senza che fossero soddisfatti i requisiti per poter beneficiare di un qualsivoglia diritto di soggiorno, non possono essere considerati legalmente compiuti ai fini dell'acquisizione del diritto di soggiorno permanente; tali periodi sono da considerare alla stregua di "assenze": se di durata inferiore a 2 anni consecutivi e compiuti successivamente ad un soggiorno legale ininterrotto di 5 anni, non incidono sull'acquisizione del diritto permanente

• La continuita' del soggiorno del cittadino comunitario e' accertata dal Comune sulla base dell'iscrizione anagrafica (circ. Mininterno 6/4/2007)
• La continuita' del soggiorno si considera comunque interrotta in caso di adozione di un provvedimento di allontanamento dal territorio dello Stato (nota: la Direttiva 2004/38/CE stabilisce che l'interruzione si abbia in caso di valida esecuzione del provvedimento); l'allontanamento del cittadino comunitario o del suo familiare straniero e' comunicato al Comune di iscrizione (circ. Mininterno 6/4/2007) e comporta la cancellazione anagrafica (D. Lgs. 32/2008)

Dimostrazione della titolarita' del diritto di soggiorno e dei requisiti corrispondenti

• I requisiti previsti per il riconoscimento del diritto di soggiorno (di qualunque durata) possono essere dimostrati nei modi previsti dalla legge (nota: significa "con ogni mezzo di prova"?)
• La qualita' di titolare di diritto di soggiorno e di titolare di diritto di soggiorno permanente puo' essere attestata con qualsiasi mezzo di prova previsto dalla normativa vigente, fermo restando che (L. 129/2011) il possesso del relativo documento non costituisce condizione necessaria per l'esercizio di un diritto
• Sent. Corte Giust. C-325/09: dal momento che il rilascio di qualunque titolo di soggiorno carattere dichiarativo, ma non costitutivo (Sent. Corte Giust. C-408/03), il semplice possesso di un tale titolo non assimila il soggiorno a un "soggiorno legale" ai fini della maturazione del diritto di soggiorno permanente; nota: questo non implica, pero', un obbligo del cittadino comunitario o del suo familiare di lasciare lo Stato membro ospitante, essendo tale Stato a dover esercitare la facolta' di allontanare il soggetto privo dei requisiti che conferiscono un diritto di soggiorno

Accesso ad attivita' economiche, alla formazione professionale e all'esercizio delle professioni; riconoscimento delle qualifiche professionali

• I titolari di diritto di soggiorno (temporaneo o permanente) hanno diritto di esercitare in Italia qualunque attivita' economica, in forma autonoma o subordinata, che non sia riservata per legge al cittadino italiano (attivita' che comportino l'esercizio di pubblici poteri o che attengano alla tutela dell'interesse nazionale, da art. 38 D. Lgs. 165/2001; sono anche riservati al cittadino italiano i posti di cui all'art. 1, DPCM 174/1994 e le funzioni di cui all'art. 2, DPCM 174/1994); nel senso dell'applicazione al familiare straniero di cittadino italiano del diritto di accesso all'impiego alle dipendenze della pubblica amministrazione a parita' con il cittadino comunitario, Trib. Venezia; in senso perfino piu' forte, Risp. Commissione UE all'interrogazione di una parlamentare europea: i familiari stranieri di cittadini comunitari accedono al pubblico impiego, salvo i posti relativi all'esercizio di pubblici poteri e alla sicurezza nazionale (nota: soltanto questi)
• Il cittadino comunitario e il suo familiare straniero che soggiornino in Italia essendo titolari di soggiorno fino a 3 mesi, sono tenuti, per lo svolgimento delle attivita' consentite (quelle che la legge non riserva al cittadino italiano: attivita' che comportino l'esercizio di pubblici poteri o che attengano alla tutela dell'interesse nazionale, da art. 38 D. Lgs. 165/2001; sono anche riservati al cittadino italiano i posti di cui all'art. 1, DPCM 174/1994 e le funzioni di cui all'art. 2, DPCM 174/1994), agli adempimenti previsti per il cittadino italiano

Parita' di trattamento in materia di assistenza sociale, previdenza e accesso all'alloggio

• Il cittadino comunitario residente in Italia gode di parita' di trattamento con il cittadino italiano per le materie previste dal Trattato CE e dal diritto derivato, salve le eccezioni previste dallo stesso Trattato o dal diritto derivato (art. 19 D. Lgs. 30/2007)
• Nota: alla luce delle altre disposizioni del D. Lgs. 30/2007 per "cittadino comunitario residente in Italia" si dovrebbe intendere: "cittadino comunitario con diritto di soggiorno in Italia"; tuttavia, Sent. Corte Cost. 269/2010 e e Sent. Corte Cost. 299/2010 hanno chiarito come le disposizioni del D. Lgs. 30/2007 debbano essere armonizzate con le norme dell'ordinamento costituzionale italiano, in particolare quelle che sanciscono la tutela della salute e assicurano cure gratuite agli indigenti e l'esercizio del diritto all'istruzione; la questione e' rilevante per la copertura sanitaria dei comunitari privi dei requisiti richiesti per il diritto di soggiorno e per l'accesso all'istruzione dei minori figli di comunitari privi degli stessi requisiti

• La parita' di trattamento si estende ai familiari stranieri con diritto di soggiorno; Sent. Corte Giust. C-316-85: della parita' di trattamento i familiari godono solo indirettamente; non hanno quindi diritto a prestazioni sociali quando non siano piu' a carico del cittadino comunitario, la condizione di carico dovendo essere valutata in base ad elementi di fatto, a prescindere dai motivi del mantenimento (nota: il dispositivo della sentenza non esclude che della parita' continuino a godere i familiari stranieri con diritto di soggiorno autonomo - ad esempio, diritto di soggiorno permanente acquisito successivamente al decesso del cittadino comunitario o a divorzio da questi; Mess. INPS 4602/2008 fa riferimento anche ai familiari stranieri con diritto di soggiorno autonomo)
• In deroga al principio di parita' trattamento, il cittadino comunitario e i suoi familiari stranieri non hanno diritto alle prestazioni di assistenza sociale durante i primi 3 mesi di soggiorno in Italia (nota: non e' chiaro se il riferimento sia al soggiorno del cittadino comunitario) ne', in caso di cittadino comunitario venuto in Italia in cerca di lavoro, durante tutta la fase di prima ricerca di lavoro, salvo che tale diritto derivi loro autonomamente per l'attivita' esercitata o per altre disposizioni di legge (nota: art. 2, co. 1 L. 328/2000 stabilisce che i cittadini comunitari ed i loro familiari hanno diritto di usufruire delle prestazioni e dei servizi del sistema integrato di interventi e servizi sociali, nel rispetto degli accordi internazionali, con le modalita' e nei limiti definiti dalle leggi regionali; l'erogazione di tali prestazioni e servizi, derivando da "altra disposizione di legge" non dovrebbe essere derogabile neanche nei primi 3 mesi di soggiorno ne' in fase di prima ricerca di lavoro)

Coordinamento dei sistemi nazionali di sicurezza sociale (Regolamento CE 883/2004)

• Le disposizioni del Regolamento CE 883/2004 (come modificato da Regolamento CE 988/2009 e attuato da Regolamento CE 987/2009) in materia di coordinamento dei sistemi nazionali di sicurezza sociale si applicano ai cittadini comunitari residenti in uno Stato membro, che sono o sono stati soggetti alla legislazione di almeno uno Stato membro, ai loro familiari o superstiti, nonche' ai superstiti delle persone di qualunque cittadinanza che siano state soggette alla legislazione di almeno uno Stato membro, se tali superstiti sono comunitari residenti in uno degli Stati membri
• Il Regolamento CE 883/2004 si applica, per quanto riguarda l'Italia, alle seguenti prestazioni (Circ. INPS 82/2010):

o assicurazione generale obbligatoria per l'invalidita', la vecchiaia e i superstiti e relative gestioni speciali dei lavoratori autonomi

o la gestione separata di cui all'art. 2, co. 26 L. 335/1995

o regimi speciali di assicurazione per l’invalidita', la vecchiaia e i superstiti

o assicurazione obbligatoria per la tubercolosi

o assicurazione obbligatoria per la disoccupazione involontaria, ivi compresi i sussidi straordinari e l’indennita' di mobilita', nonche' per la C.I.G.

o prestazioni familiari

o assicurazioni obbligatorie per la malattia e la maternita'

o prestazioni elencate nell'Allegato X Regolamento CE 883/2004 (inserito da Regolamento CE 988/2009):

§ pensioni sociali per persone sprovviste di reddito (L. 153/1969)

§ pensioni, assegni e indennita' per i mutilati e invalidi civili (L. 118/1971, L. 18/1980 e L. 508/1988)

§ pensioni e indennita' per i sordomuti (L. 381/1970 e L. 508/1988)

§ pensioni e indennita' per i ciechi civili (L. 382/1970 e L. 508/1988)

§ integrazione delle pensioni al trattamento minimo (L. 218/1952, L. 638/1983 e L. 407/1990)

§ integrazione dell’assegno di invalidita' (L. 222/1984)

§ assegno sociale (L. 335/1995)

§ maggiorazione sociale (articolo 1, co. 1 e 12 L. 544/1988)[40]

• Le persone alle quali si applica il Regolamento CE 883/2004 godono delle stesse prestazioni e sono soggette agli stessi obblighi di cui alla legislazione di ciascuno Stato membro, alle stesse condizioni dei cittadini di quello Stato
• Se la legislazione di uno Stato membro prevede il requisito di determinati periodi di assicurazione, di occupazione, di lavoro autonomo o di residenza per il diritto o la durata delle prestazioni, per l'iscrizione all’assicurazione (obbligatoria, volontaria o facoltativa continuata) o per l'ammissione ad un beneficio previsto dalla legislazione nazionale, l'istituzione competente considera gli analoghi periodi svolti sotto la legislazione di altri Stati membri come se si trattasse di periodi compiuti secondo la legislazione che essa applica (principio del cumulo; disposizione applicata in Sent. Corte Giust. C-257/10); Sent. Cass. 5361/2012: ai fini del computo del numero di contributi necessari per la maturazione di una prestazione previdenziale, il principio di totalizzazione dei contributi versati in diversi Stati membri (o altri paesi per i quali viga il Regolamento CEE 1408/1971) si applica anche ai contributi figurativi per i periodi di astensione obbligatoria per maternita' versati in altro paese
• Le prestazioni in denaro dovute in virtu' della legislazione di uno o piu' Stati membri o sulla base del Regolamento CE 883/2004 non sono soggette ad alcuna riduzione, modifica, sospensione, soppressione o confisca per il fatto che il beneficiario o i familiari risiedono in uno Stato membro diverso da quello in cui si trova l'istituzione debitrice (principio di esportabilita' delle prestazioni); e' fatta salva la deroga relativa alle prestazioni di carattere non contributivo di cui all'Allegato X Regolamento CE 883/2004 (inserito da Regolamento CE 988/2009); Sent. Corte Giust. C-503/09: prestazioni, anche di carattere non contributivo, non esplicitamente incluse nell'Allegato X non possono essere oggetto di deroga al principio di esportabilita'

Assistenza sanitaria per soggiorni di durata superiore a tre mesi: iscrizione obbligatoria al Servizio sanitario nazionale

• Per soggiorni di durata > 3 mesi, sono iscritti obbligatoriamente al SSN (circ. Minsalute 3/8/2007), tra gli altri,

o il familiare, comunitario o straniero, del cittadino comunitario che sia lavoratore subordinato o autonomo nello Stato; l'iscrizione e' effettuata con la stessa durata di quella del lavoratore (circ. Minsalute 3/8/2007); e' richiesta la certificazione attestante il vincolo familiare e, per il familiare straniero, il possesso della carta di soggiorno di familiare straniero di cittadino comunitario (circ. Minsalute 3/8/2007)

o il titolare di uno dei seguenti attestati di diritto comunitari:

§ E106; in particolare, il familiare di disoccupato; la TEAM e' rilasciata dal paese di provenienza (circ. Minsalute 3/8/2007); ai titolari, la ASL rilascia l'allegato 5 della nota ministeriale prot. DG RUERI 2276 dell'8/3/2005, che deve essere presentata al medico e/o pediatra di base (circ. Minsalute 3/8/2007); nota: questa categoria sembra includere il familiare di cittadino comunitario che si trovi nella fase di prima ricerca di occupazione in Italia, oltre a quello del lavoratore comunitario in condizioni di disoccupazione sopravvenuta; se e' effettivamente cosi', ci si trova di fronte ad un caso in cui l'iscrizione al SSN risulta essere la modalita' naturale per soddisfare il requisito di copertura assicurativa in materia sanitaria; occorrerebbe, pero', la verifica del requisito, richiesto perche' il disoccupato in fase di prima ricerca di occupazione sia titolare di diritto di soggiorno, relativo all'iscrizione al Centro per l'impiego da non piu' di 6 mesi o all'aver reso dichiarazione di immediata disponibilita' allo svolgimento di attivita' lavorativa; circ. Minsalute 3/8/2007 tace su questo punto

§ E109 o E37: familiari (verosimilmente, anche stranieri; la cosa e' rilevante nei casi di assenza breve dall'Italia del cittadino comunitario che trovi occupazione in altro Stato membro) residenti in Italia di lavoratore (verosimilmente, comunitario, benche' circ. Minsalute 3/8/2007 reciti: "straniero") occupato in un altro Stato membro; puo' essere interessato anche lo studente comunitario, se rientra nella categoria (circ. Minsalute 3/8/2007); e' rilasciata anche la TEAM (circ. Minsalute 3/8/2007); richiesta l'attestazione di richiesta di iscrizione anagrafica o la certificazione di tale iscrizione (circ. Minsalute 3/8/2007)

§ E120: richiedenti la pensione di altro Stato UE e loro familiari, residenti in Italia (nota: ci si trova di fronte ad un caso in cui l'iscrizione al SSN risulta essere la modalita' naturale per soddisfare il requisito di copertura assicurativa in materia sanitaria; evidentemente, la previsione di tale requisito non puo' costituire una automatica preclusione dell'accesso all'iscrizione al SSN); la TEAM e rilasciata dallo Stato estero, ai fini di un eventuale uso in un terzo Stato membro (circ. Minsalute 3/8/2007); richiesta l'attestazione di richiesta di iscrizione anagrafica o la certificazione di tale iscrizione (circ. Minsalute 3/8/2007); ai titolari, la ASL rilascia l'allegato 5 della nota ministeriale prot. DG RUERI 2276 dell'8/3/2005, che deve essere presentata al medico e/o pediatra di base (circ. Minsalute 3/8/2007)

§ E121 o E33: pensionati di altro Stato UE e loro familiari, residenti in Italia (nota: ci si trova di fronte ad un caso in cui l'iscrizione al SSN risulta essere la modalita' naturale per soddisfare il requisito di copertura assicurativa in materia sanitaria; evidentemente, la previsione di tale requisito non puo' costituire una automatica preclusione dell'accesso all'iscrizione al SSN); e' rilasciata anche la TEAM (circ. Minsalute 3/8/2007); richiesta l'attestazione di richiesta di iscrizione anagrafica o la certificazione di tale iscrizione (circ. Minsalute 3/8/2007)

o il titolare di diritto di soggiorno permanente maturato dopo almeno 5 anni di soggiorno in Italia (nota: la specificazione relativa ai cinque anni di soggiorno, che esclude dall'iscrizione al SSN coloro che abbiano maturato il diritto di soggiorno permanente prima di tale termine, ai sensi di art. 15 D. Lgs. 30/2007, e' priva di senso); l'iscrizione e' effettuata a tempo indeterminato (circ. Minsalute 3/8/2007); e' richiesta l'esibizione dell'attestazione di soggiorno permanente (circ. Minsalute 3/8/2007; nota: in contrasto con art. 25, co. 1 Direttiva 2004/38/CE, che stabilisce esplicitamente che il possesso di un attestato di iscrizione anagrafica o di una carta di soggiorno o della ricevuta di richiesta di carta di soggiorno non puo' costituire in nessun caso prerequisito per l'esercizio di un diritto o per il completamento di una formalita' amministrativa, e, dopo la modifica apportata da L. 129/2011, con art. 19, co. 4 D. Lgs. 30/2007)

o il familiare (verosimilmente, anche straniero, in base ad art. 23 D. Lgs. 30/2007) di cittadino italiano; e' richiesta la certificazione della condizione di familiare a carico (circ. Minsalute 3/8/2007; nota: in caso di familiare cittadino comunitario dovrebbe essere possibile l'autodichiarazione della condizione di carico, ai sensi di art. 46 DPR 445/2000)

Assistenza sanitaria per soggiorni di durata superiore a tre mesi: persone non iscritte al SSN

• L'assicurazione privata non da' diritto all'iscrizione al SSN (circ. Minsalute 3/8/2007); una traduzione in italiano della polizza deve essere presentata all'atto della richiesta di prestazioni sanitarie (circ. Minsalute 3/8/2007); nota: non e' esplicitamente previsto che l'iscrizione al SSN sia comunque consentita, su base volontaria, a tutti i cittadini comunitari che, senza essere coperti dall'obbligo di iscrizione al SSN, abbiano diritto di soggiorno di durata superiore a tre mesi e a tutti i loro familiari regolarmente soggiornanti, quale possibile modo per assolvere l'obbligo assicurativo; in mancanza di tale previsione, si produce un paradosso ulteriore: gli "altri familiari" di cui l'Italia dovrebbe agevolare l'ingresso devono essere coperti da assicurazione sanitaria se sono comunitari; se sono stranieri, possono entrare solo per residenza elettiva, anche loro con obbligo di assicurazione sanitaria, potendosi pero' iscrivere facoltativamente al SSN; il paradosso si supera solo ammettendo che l'obbligo assicurativo si possa assolvere in ogni caso con iscrizione al SSN
• Circ. Regione Marche 4/1/2008 e circ. Regione Piemonte 9/1/2008, citata in circ. Minsalute 19/2/2008 (nota: antecedenti la circ. Minsalute 19/2/2008): si applicano ai comunitari tutte le disposizioni maggiormente favorevoli applicabili agli stranieri; in particolare, iscrizione facoltativa per coloro che soggiornano legalmente per piu' di 3 mesi
• Circ. Regione Lazio 7/3/2008 dispone che il cittadino comunitario titolare del diritto di soggiorno condizionato al possesso di risorse puo' assolvere all'obbligo assicurativo mediante iscrizione facoltativa al Servizio Sanitario Regionale, a parita' di condizioni con il cittadino straniero iscritto facoltativamente
• Circ. Regione Campania 2/4/2008: consentita l'iscrizione facoltativa al SSN in luogo dell'assicurazione privata
• Circ. Regione Marche 9/3/2010: l'iscrizione facoltativa quale assicurazione obbligatoria e' consentita, a condizione di autocertificazione della disponibilita' di risorse sufficienti

Assistenza sanitaria per persone prive dei requisiti previsti per il diritto di soggiorno

• Al cittadino comunitario che non risulta essere assistito dal Paese di provenienza, privo di copertura asicurativa e dei requisiti per l'iscrizione al SSN sono garantite tutte le prestazioni sanitarie indifferibili ed urgenti (circ. Minsalute 19/2/2008, che cita esplicitamente le prestazioni a tutela di minori, tutela della maternita', interruzione volontaria di gravidanza, vaccinazioni, interventi di profilassi internazionale, profilassi, diagnosi e cura di malattie infettive; nota: non e' chiaro se siano incluse tutte le prestazioni essenziali)
• Le prestazioni devono essere erogate a parita' di condizioni con i cittadini italiani per quel che riguarda l'eventuale partecipazione alla spesa (Indicazioni Minsalute e Regioni)
• Nota: la copertura assicurata da circ. Minsalute 19/2/2008 potrebbe riguardare anche i cittadini comunitari e i loro familiari durante la fase di prima ricerca di lavoro nella quale non sono allontanabili per mancanza di requisiti

Limitazione del diritto di ingresso e soggiorno del familiare di cittadino italiano o comunitario; allontanamento per mancanza dei requisiti; impugnazione; divieti di allontanamento

• Il diritto di ingresso e il diritto di soggiorno del cittadino comunitario o del familiare straniero di cittadino italiano o comunitario possono essere limitati solo per (D. Lgs. 32/2008)

o motivi di sicurezza dello Stato (inclusa l'appartenenza ad associazioni sovversive o terroristiche o l'agevolazione di associazioni terroristiche); si tiene conto anche di condanne in Italia per delitti contro la personalita' dello Stato (L. 129/2011)

o motivi imperativi di pubblica sicurezza (comportamenti che compromettono la tutela della dignita' umana o dei diritti fondamentali della persona umana ovvero l’incolumita' pubblica[41]); si tiene conto, se ricorrono tali motivi (L. 129/2011), di

§ condanne, in Italia o all'estero, per

- delitti non colposi, consumati o tentati contro vita o incolumita' della persona (anche con patteggiamento?)

- delitti di cui all'art. 8 L. 69/2005 (anche con patteggiamento)

§ appartenenza a categorie per cui possano essere disposte misure di prevenzione

§ avvenuta adozione di misure di prevenzione

§ avvenuta adozione di provvedimenti di allontanamento (verosimilmente, per motivi imperativi di pubblica sicurezza) da parte di autorita' straniere

o altri motivi di ordine pubblico o pubblica sicurezza; tra i motivi di ordine pubblico e' incluso il non aver ottemperato all'ordine di allontanamento adottato per mancanza di requisiti e l'essere rintracciati nel territorio dello Stato oltre il termine fissato col provvedimento di allontanamento, senza aver provveduto alla presentazione dell'attestazione al consolato italiano (L. 129/2011; nota: la congiunzione "e" rende piu' stringente la condizione, impedendo di applicare questa disposizione quando non sia provato il mancato ottemperamento all'ordine di allontanamento)

o per motivi di sanita' pubblica, in presenza di una delle malattie o infermita' con potenziale epidemico individuate dall'Organizzazione mondiale della sanita', o di altre malattie infettive o parassitarie contagiose oggetto di disposizioni di protezione che si applicano ai cittadini italiani, a condizione che la malattia o l'infermita' sia insorta prima dell'ingresso in Italia (nota: la Direttiva 2004/38/CE prevede, con maggior severita', la condizione che la malattia o l'infermita' siano insorte prima che siano trascorsi tre mesi dall'ingresso, nonche' la possibilita' di sottoporre l'interessato a visita medica, in caso di sospetta patologia rilevante, durante i primi tre mesi di soggiorno); nota: per il cittadino straniero, il T.U. prevede la possibilita' di respingimento a seguito di controlli sanitari e, quindi, in linea teorica, la possibilita' di diniego di rilascio o rinnovo del permesso e di revoca dello stesso (e, indirettamente, la possibilita' di espulsione); su queste disposizioni prevale pero' l'obbligo di prestare le cure mediche (sia in caso di straniero presente sul territorio sia in caso di straniero che si presenti alla frontiera); discutibile, quindi, che si possa effettivamente allontanare il cittadino comunitario o il familiare straniero di cittadino italiano o di cittadino comunitario per motivi di sanita' pubblica

· I titolari di diritto di soggiorno permanente sono allontanabili solo per motivi di sicurezza dello Stato, motivi imperativi di pubblica sicurezza o gravi motivi di ordine pubblico o di pubblica sicurezza (D. Lgs. 32/2008); Sent. Corte Giust. C-145/09: ai fini dell'applicazione di tale disposizione, la lotta contro le associazioni criminali dedite al traffico di stupefacenti rientra nella nozione di gravi motivi di ordine pubblico o di pubblica sicurezza

· I titolari di diritto di soggiorno (D. Lgs. 32/2008) che abbiano soggiornato in Italia negli ultimi 10 anni (verosimilmente, per tutti i 10 anni, salve le assenze da tollerare nel senso indicato da Sent. Corte Giust. C-145/09) sono allontanabili solo per motivi di sicurezza dello Stato o motivi imperativi di pubblica sicurezza; Sent. Corte Giust. C-145/09: ai fini dell'applicazione di tale disposizione

o occorre prendere in considerazione tutti gli aspetti rilevanti nel caso in esame; in particolare, la durata di ciascuna delle assenze dallo Stato membro ospitante, la durata cumulata e la frequenza di tali assenze, le ragioni che hanno motivato le assenze e che possono determinare se esse comportino o meno lo spostamento verso un altro Stato del centro degli interessi personali, familiari o professionali dell'interessato

o la lotta contro le associazioni criminali dedite al traffico di stupefacenti puo' rientrare nella nozione di motivi imperativi di pubblica sicurezza

· I titolari di diritto di soggiorno (D. Lgs. 32/2008) minorenni sono allontanabili solo per motivi di sicurezza dello Stato o motivi imperativi di pubblica sicurezza, ovvero quando questo sia necessario a tutela del loro interesse

· Ai fini dell'allontanamento per questi motivi (D. Lgs. 32/2008),

o si rispetta il principio di proporzionalita' (Sent. Corte Giust. C-33-07: il provvedimento restrittivo deve essere idoneo a garantire la realizzazione dell'obiettivo che persegue e non eccedere quanto necessario per conseguirlo)

o rilevano comportamenti personali che rappresentino rilevano comportamenti personali che rappresentino una minaccia concreta, effettiva e sufficientemente grave (L. 129/2011)[42] per l'ordine pubblico o la sicurezza pubblica (coerente con una giurisprudenza costante della Corte di Giustizia), la semplice esistenza di condanne penali non giustificandone automaticamente l'adozione (in questo senso, Trib. Torino e Trib. Firenze)

o si tiene conto di segnalazioni motivate del Sindaco del luogo di residenza o di dimora del destinatario (art. 20, co. 17 D. Lgs. 30/2007 e art. 54, co. 5 bis D. Lgs. 267/2000, come modificato da L. 125/2008); a questo scopo, gli agenti di pubblica sicurezza della polizia municipale possono accedere alle informazioni concernenti i permessi di soggiorno rilasciati e rinnovati (art. 16 quater, co. 1 L. 68/1993, come modificato da L. 125/2008)

o si tiene conto di durata del soggiorno pregresso, eta', situazione familiare ed economica, stato di salute, integrazione sociale e culturale in Italia, legami con il paese d'origine

o non si tiene conto di ragioni economiche (nota: il riferimento e' qui alla condizione economica del paese, non a quella dell'interessato, come invece interpretato da Trib. Torino)

· Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4 e circ. Mininterno 28/8/2009:

o l'interpretazione delle misure che garantiscono la liberta' di circolazione deve essere ampia; quella delle misure che la limitano, restrittiva

o la nozione di sicurezza (interna ed esterna) fa riferimento alla preservazione dell'integrita' dello Stato e delle istituzioni; la nozione di ordine pubblico, alla prevenzione del disturbo dell'ordine sociale

o i cittadini comunitari e i loro familiari con diritto di soggiorno possono essere allontanati solo per condotte punite dalla legge o rispetto alle quali sono state adottate misure di contrasto effettive (Sent. Corte Giust. C-268-99)

o la mancata registrazione non puo' essere considerata di per se' minaccia alla sicurezza pubblica o all'ordine pubblico (Sent. Corte Giust. C-48-75)

o comportamenti pregressi possono essere tenuti in considerazione solo quando vi e' concreta possibilita' di reiterazione; la minaccia deve esistere al momento in cui la misura viene adottata o rivista dall'autorita' giudiziaria (Sent. Corte Giust. C-482-01 e Sent. Corte Giust. C-493-01); la sospensione della pena suggerisce che la minaccia non sia attuale

o l'appartenenza ad una organizzazione pericolosa per la sicurezza o per l'ordine pubblico e' rilevante se l'interessato prende parte alle attivita' di essa e si identifica con i suoi obiettivi o progetti (Sent. Corte Giust. C-482/01 and C-493/01)

o la commissione continuata di piccoli crimini puo' rappresentare una minaccia per l'ordine pubblico; si deve tener conto, comunque, della frequenza dei crimini, della loro natura, del danno causato (Sent. Corte Giust. C-349-06)

o la buona condotta tenuta in prigione e' elemento rilevante nella valutazione della proporzionalita' delle restrizioni imposte

o occorre distinguere nettamente tra motivi ordinari, gravi e imperativi, ai fini dell'allontanamento di categorie protette (titolari di diritto di soggiorno permanente, residenti da oltre dieci anni, minori)

o nel computo del soggiorno pregresso, non e' necessario includere i periodi trascorsi in detenzione se l'interessato non ha stabilito legami con l'Italia

• Trib. Torino: la semplice esistenza di condanne, soprattutto se risalenti nel tempo, non e' sufficiente a motivare l'allontanamento (nello stesso senso,Trib. Firenze); rilevano i legami familiari in Italia
• Decr. Magistrato di sorveglianza Padova: lo straniero detenuto che sia diventato coniuge di cittadino comunitario, in quanto titolare di diritto di soggiorno non puo' essere soggetto ad espulsione quale misura alternativa alla detenzione (nota: dal momento che l'espulsione quale misura alternativa alla detenzione riguarda solo stranieri che, se liberi, dovrebbero essere espulsi per irregolarita' del soggiorno, questa sentenza ha riacquistato rilevanza a seguito di Sent. Corte Cost. 245/2011, che ha dichiarato l'illegittimita' costituzionale dell'art. 116 c.c., come modificato da L. 94/2009, nella parte in cui impone, ai fini della celebrazione del matrimonio dello straniero in Italia, la presentazione di un documento attestante la regolarita' del soggiorno nel territorio italiano)
• Sent. Cass. n. 27224/2008: la mera esistenza di una segnalazione al SIS e' insufficiente a legittimare il diniego del visto per ricongiungimento del coniuge straniero di cittadino italiano, anche in virtu' della Sent. Corte Giust. C-503-03; nello stesso senso, Sent. Corte Giust. C-33/07: un precedente provvedimento di allontanamento da parte di uno Stato membro non e' sufficiente a giustificare la limitazione del diritto di ingresso e di soggiorno di un cittadino comunitario (ne', verosimilmente, del suo familiare straniero; si dovrebbe quindi applicare anche al caso di familiare straniero di cittadino italiano) in altro Stato membro, a meno che tale cittadino non rappresenti una minaccia per ordine pubblico, sicurezza dello Stato o sicurezza pubblica (a maggior ragione non e' sufficiente quando il provvedimento di allontanamento sa stato adottato per semplice soggiorno illegale); tuttavia, perche' il giudice possa disporre il rilascio del visto ex art. 30, co. 6 T.U., il ricorrente deve documentare il fatto che la segnalazione e' ininfluente ai fini del diniego del visto (nota: Sent. Corte Giust. C-503-03 afferma che e' lo Stato membro a dover fornire sufficienti motivi per il diniego)
• Corte d'appello di Venezia: un'espulsione per soggiorno illegale pregressa e una condanna per detenzione di stupefacenti non sono segno di significativa pericolosita' per la sicurezza pubblica e non rappresentano motivo valido per negare l'ingresso dello straniero che sia diventato, nel frattempo, coniuge di cittadino italiano (nota: l'argomento fa riferimento al D. Lgs. 30/2007 e si applica in generale al familiare di cittadino comunitario)
• Trib. Agrigento: lo straniero che, a seguito di espulsione, abbia fatto ingresso non autorizzato e che nel frattempo abbia sposato una cittadina comunitaria resta penalmente responsabile qualora non si sia attivato per veder riconosciuto il proprio diritto di ingresso e di soggiorno

• Il cittadino comunitario e il familiare straniero di cittadino comunitario o italiano possono essere allontanati anche quando vengano a mancare (nota: significa, verosimilmente, "quando manchino o vengano a mancare") le condizioni che determinano il diritto di soggiorno (nota: D. Lgs. 32/2008 ha escluso il caso di diritto di soggiorno permanente, benche' anche questo venga meno in caso di assenza dall'Italia per piu' di due anni consecutivi), salvo quanto previsto in caso di decesso o partenza del cittadino comunitario o di divorzio o annullamento del matrimonio; la verifica della sussistenza di tali condizioni non puo' essere effettuata se non in presenza di ragionevoli dubbi in ordine alla persistenza delle stesse condizioni (L. 129/2011; nota: disposizione coerente con la Direttiva 2004/38/CE, che prevede come, in caso di dubbio sulla permanenza delle condizioni, possano essere effettuate verifiche, comunque non sistematiche)[43]
• Il ricorso da parte di un cittadino comunitario o dei suoi familiari al sistema di assistenza sociale non costituisce automaticamente causa di allontanamento, ma deve essere valutato caso per caso (L. 129/2011; nota: disposizione coerente con art. 14 Direttiva 2004/38/CE, che specifica come il ricorso all'assistenza pubblica non dia luogo automaticamente a un provvedimento di allontanamento)[44]; Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4: solo l'effettiva erogazione di aiuti assistenziali pubblici e' rilevante ai fini della valutazione relativa al fatto che il cittadino sia un onere eccessivo per l'assistenza pubblica

· Ai fini dell'allontanamento per assenza delle condizioni che determinano il diritto di soggiorno si tiene conto

o di segnalazioni motivate del Sindaco del luogo di residenza o di dimora del destinatario (art. 21, co. 2 D. Lgs. 30/2007 e art. 54, co. 5 bis D. Lgs. 267/2000, come modificato da L. 125/2008); note:

§ a questo scopo, gli agenti di pubblica sicurezza della polizia municipale possono accedere alle informazioni concernenti i permessi di soggiorno rilasciati e rinnovati (art. 16 quater, co. 1 L. 68/1993, come modificato da L. 125/2008)

§ circ. Mininterno 6/4/2007: il Comune, qualora nel corso degli adempimenti previsti dal D. Lgs. 30/2007, rilevi l'assenza o il venir meno delle condizioni di soggiorno, ne da' comunicazione al Prefetto

o di durata del soggiorno pregresso, eta', situazione familiare ed economica, stato di salute, integrazione sociale e culturale in Italia, legami con il paese d'origine

• In ogni caso, il cittadino comunitario e i suoi familiari non possono essere allontanati dal territorio dello Stato, salvo che per motivi di ordine pubblico o sicurezza pubblica, se risulta soddisfatta una delle seguenti condizioni:

o il cittadino comunitario ha lo status di lavoratore autonomo o subordinato;

o il cittadino comunitario ha fatto ingresso in cerca di lavoro, ed e' iscritto al Centro per l'impiego da non piu' di 6 mesi (nota: questa quantificazione non e' prevista dalla Direttiva 2004/38/CE, che fa piuttosto riferimento alla possibilita' di dimostrare di avere buone possibilita' di trovare occupazione; inoltre, non e' chiaro se si richieda la condizione che si sia iscritto entro i primi di tre mesi di soggiorno o immediatamente dopo) ovvero, avendo reso dichiarazione di immediata disponibilita' allo svolgimento dell'attivita' lavorativa ai sensi di art. 2, co. 1 D. Lgs. 181/2000, come modificato da D. Lgs. 297/2002, non e' stato escluso dallo stato di disoccupazione ai sensi di art. 4 D. Lgs. 181/2000, come modificato da art. 5 D. Lgs. 297/2002 (nota: art. 13, co. 3 lettera b D. Lgs. 30/2007 fa erroneamente riferimento ad art. 4 D. Lgs. 297/2002); nota: i criteri sono stabiliti dalle Regioni, sulla base dei seguenti principi: lo stato di disoccupazione si conserva a seguito di attivita' lavorativa che garantisca un reddito non superiore a quello escluso da imposizione; lo stato di disoccupazione e' sospeso in caso di accettazione di offerte di lavoro di durata inferiore a 8 mesi; lo stato di disoccupazione si perde in caso di mancata e ingiustificata presentazione alla convocazione del servizio competente fnalizzata all'applicazione di una misura di prevenzione della disoccupazione di lunga durata e in caso di rifiuto ingiustificato di un'offerta di lavoro di durata superiore a 8 mesi

• Divieto di espulsione (salvo motivi di ordine pubblico e sicurezza dello Stato) per

o coniuge di cittadino italiano (risposta del Mininterno a un quesito della questura di Trieste: anche con cittadinanza acquistata per naturalizzazione), con esso convivente (mess. Mininterno 28/2/2005: in caso di matrimonio contratto dopo l’adozione del provvedimento di espulsione sussiste l'interesse pubblico alla revoca dell'espulsione; nello stesso senso: Trib. Lucca; Trib. Bologna: accolto il ricorso ex art. 100 c.c. per ridurre ad un giorno i tempi ordinari previsti per le pubblicazioni di matrimonio tra un cittadino italiano ed una cittadina cubana destinataria di provvedimento di espulsione che le intimava di lasciare il territorio nazionale entro 15 giorni; in senso opposto, Ord. Cass. 11582/2012: il divieto si applica a chi sia gia' coniugato, che' altrimenti si favorirebbe la celebrazione di matrimoni strumentali e si renderebbe inefficace ex post e per fatto sopravvenuto, in mancanza di una espressa previsione di legge, l'esercizio del potere espulsivo); Trib. Rimini: la disposizione si applica anche in caso di transessuale straniero che abbia sposato persona italiana nata uomo e diventata donna

o familiari entro il secondo (L. 94/2009)[45] grado di cittadino italiano (risposta del Mininterno a un quesito della questura di Trieste: anche con cittadinanza acquistata per naturalizzazione), con esso conviventi; Trib. Piacenza: art. 19 co. 2 lettera c T.U. non ammette distinzioni tra rapporti di parentela entro il grado stabilito, ne' limitazioni in relazione all'eta' (cosi' anche Sent. Cass. n. 3019/2006), e la volonta' del minore e' espressa dai genitori, che la rappresentano (nel senso della possibilita' che la manifestazione di volonta' a base della convivenza possa essere resa dal rappresentante legale del minore, sent. Cass. 567/2010, sent. Cass. 19464/2011, sent. Cass. 25963/2011, sent. Cass. 6694/2012); in precedenza, in senso contrario, Tar Emilia Romagna: lo straniero convivente con nipote italiano in tenera eta' e, quindi, privo della capacita' di agire e, in particolare, di quella di voler convivere, non rientra nelle condizioni di inespellibilita' (nello stesso senso, Sent. Cass. n. 15246/2006); Trib. Roma: convivenza dimostrabile anche sulla base di testimonianze di vicini; Ord. Cass. 111/2011: la prova della convivenza con familiare italiano entro il secondo grado, ai fini dell'inespellibilita', puo' essere fornita anche oralmente

• Nota: l'inespellibilita’ del familiare di italiano convivente in Italia non garantisce di per se' (nei casi in cui non sussista il diritto di soggiorno ai sensi di D. Lgs. 30/2007; circ. Mininterno 2/2/2010: si prescinde pero', per tale diritto, dal requisito di convivenza) il soggiorno in caso di assenza di convivenza
• Nota: il convivente more uxorio di cittadino italiano non e' protetto dal divieto di espulsione, dal momento che le disposizioni di cui all'art. 19, co. 2 non sono suscettibili di interpretazione estensiva o analogica (Sent. Cass. 15835/2009)
• Sent. Cass. n. 6605/2008: il fatto che lo straniero si accinga a celebrare matrimonio con cittadino italiano non integra il giustificato motivo di non ottemperamento all'ordine del questore di lasciare l'Italia, soprattutto quando tale matrimonio sia celebrato a grande distanza di tempo da tale ordine

---

[1]Transitoriamente, anche i titolari di permesso per motivi umanitari rilasciato su richiesta della Commissione territoriale prima dell'entrata in vigore di D. Lgs. 251/2007.

[2] In precedenza, Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000 sulla “Definizione delle tipologie dei visti d’ingresso e dei requisiti per il loro ottenimento”, G.U. n. 178, 1 Agosto 2000.

[3] In precedenza, minore eta' e sopravvenuta separazione legale non erano motivi ostativi.

[4] In precedenza: se non dispongono di adeguato sostegno familiare nel paese d'origine o di provenienza.

[5] In precedenza: se permanentemente impossibilitati a provvedere alle proprie indispensabili esigenze di vita per motivi di salute.

[6] In precedenza, la presenza in Italia dell'altro genitore era irrilevante.

[7] In precedenza: alloggio che rientri nei parametri minimi previsti dalla legge regionale per gli alloggi di edilizia residenziale pubblica (allentamento dei requisiti nei Comuni di Modena, Reggio Emilia e Bologna e nella Regione Toscana), ovvero che sia fornito dei requisiti di idoneita' igienico-sanitaria accertati dalla ASL competente per territorio.

[8] In precedenza, soglia di reddito non inferiore all'importo dell’assegno sociale per l’ingresso di un familiare, del doppio dell’assegno sociale per l’ingresso di 2 o 3 familiari, del triplo dell’assegno sociale per l’ingresso di 4 o piu’ familiari, salva identica limitazione in caso di figli di eta' inferiore a 14 anni.

[9] In precedenza, si prescindeva dalla presenza dell'altro genitore in Italia ed era richiesto il soddisfacimento individuale dei requisiti da parte del genitore naturale entro un anno dall'ingresso.

[10] In precedenza, attestazione di conformita’ dell’alloggio ai parametri delle leggi regionali per l’edilizia popolare pubblica (allentamento dei requisiti nei Comuni di Modena, Reggio Emilia e Bologna e nella Regione Toscana) o certificato di idoneita' sanitaria rilasciato dalla ASL.

[11] In precedenza: rilascio o diniego del nulla-osta comunicati dallo Sportello unico all’autorita’ consolare entro 90 gg. (successivamente, D. Lgs. 160/2008 aveva fissato tale termine in 180 gg.); trascorso senza esito tale limite dalla ricezione della richiesta di nulla-osta, possibile chiedere il visto senza il nulla-osta, esibendo copia degli atti contrassegnata dallo sportello unico, da cui risultasse la data di presentazione della documentazione completa (circ. Mininterno 4/4/2008); in questo caso, non si procedeva al rilascio tardivo del nulla-osta (circ. Mininterno 15/11/2007; in senso contrario, la Relazione illustrativa dello schema di D. Lgs. 160/2008 affermava che il nulla-osta potesse essere successivamente negato, anche dopo il rilascio del visto, e concludeva che la disposizione non disciplina il silenzio-assenso).

[12] In precedenza, Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000 sulla “Definizione delle tipologie dei visti d’ingresso e dei requisiti per il loro ottenimento”, G.U. n. 178, 1 Agosto 2000.

[13] In precedenza, prima dell'entrata in vigore della L. 94/2009, era previsto che, trascorso senza esito il limite di 90 gg. (successivamente, D. Lgs. 160/2008 aveva fissato tale termine in 180 gg.) dalla ricezione della richiesta di nulla-osta, possibile chiedere il visto senza il nulla-osta, esibendo copia degli atti contrassegnata dallo sportello unico, da cui risultasse la data di presentazione della documentazione completa (circ. Mininterno 4/4/2008); in questo caso, non si procedeva al rilascio tardivo del nulla-osta (circ. Mininterno 15/11/2007; in senso contrario, la Relazione illustrativa dello schema di D. Lgs. 160/2008 affermava che il nulla-osta potesse essere successivamente negato, anche dopo il rilascio del visto, e concludeva che la disposizione non disciplina il silenzio-assenso).

[14] In precedenza, prima dell'entrata in vigore della L. 94/2009, era previsto che, trascorso senza esito il limite di 90 gg. (successivamente, D. Lgs. 160/2008 aveva fissato tale termine in 180 gg.) dalla ricezione della richiesta di nulla-osta, possibile chiedere il visto senza il nulla-osta, esibendo copia degli atti contrassegnata dallo sportello unico, da cui risultasse la data di presentazione della documentazione completa (circ. Mininterno 4/4/2008); in questo caso, non si procedeva al rilascio tardivo del nulla-osta (circ. Mininterno 15/11/2007; in senso contrario, la Relazione illustrativa dello schema di D. Lgs. 160/2008 affermava che il nulla-osta potesse essere successivamente negato, anche dopo il rilascio del visto, e concludeva che la disposizione non disciplina il silenzio-assenso).

[15] In precedenza, Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000 sulla “Definizione delle tipologie dei visti d’ingresso e dei requisiti per il loro ottenimento”, G.U. n. 178, 1 Agosto 2000.

[16] In precedenza, Decreto Ministro Affari esteri 12/7/2000 sulla “Definizione delle tipologie dei visti d’ingresso e dei requisiti per il loro ottenimento”, G.U. n. 178, 1 Agosto 2000.

[17] In precedenza: trascorso senza esito il limite di 180 gg. (D. Lgs. 160/2008) dalla ricezione della richiesta di nulla-osta, possibile chiedere il visto senza il nulla-osta, esibendo copia degli atti contrassegnata dallo sportello unico, da cui risulti la data di presentazione della documentazione completa (circ. Mininterno 4/4/2008).

[18] In precedenza: quarto.

[19] In precedenza: quarto.

[20] In precedenza: ricorso.

[21] In precedenza, valeva la disposizione seguente: le parti concludono il contratto di soggiorno per lavoro direttamente e autonomamente, al di fuori dello Sportello Unico, per mezzo della compilazione e della sottoscrizione di un apposito modulo (contenente anche la comunicazione relativa all'inizio del rapporto), che il datore di lavoro e' tenuto a trasmettere allo Sportello Unico con raccomandata A/R, unitamente a copia di un proprio documento di identita' (circ. Minlavoro 9/2005).

[22] In precedenza, copia del contratto di soggiorno e della comunicazione trasmessi allo Sportello Unico e della ricevuta di avvenuta spedizione (circ. Minlavoro 9/2005).

[23] Prima della pronuncia della Corte Costituzionale, erano state emanate, in attuazione della disposizione caducata, le seguenti disposizioni amministrative e sentenze:

· Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2010: e' da escludere che la disposizione di cui all'art. 116 c.c. imponga al cittadino comunitario la presentazione di documenti comprovanti il possesso dei requisiti richiesti per il soggiorno di durata superiore a tre mesi

· Circ. Mininterno 7/8/2009: la condizione di regolarita' del soggiorno ai fini della celebrazione del matrimonio in Italia deve essere soddisfatta all'atto della pubblicazione e al momento della celebrazione; i documenti che attestano la regolarita' del soggiorno sono (nota: trascurati vari casi: straniero in possesso di ricevuta di richiesta di primo permesso per motivi diversi da lavoro subordinato e familiari, sottoposto a restrizione della liberta' da un provvedimento dell'autorita' giudiziaria, richiedente asilo trattenuto in CIE, familiare di cittadino dell'Unione in soggiorno breve, straniero in possesso di titolo di soggiorno o di visto di lunga durata rilasciato da altro Paese Schengen, straniero trattenuto in CIE o per la cui espulsione sia stato negato il nulla-osta dall'autorita' giudiziaria, etc.; nel senso della legittimita' del soggiorno dello straniero sottoposto a restrizione della liberta' da un provvedimento dell'autorita' giudiziaria, Ord. Corte Cost. 318/2010; nel senso, invece, della non assimilabilita' di una sentenza di condanna a pena detentiva a documento attestante la regolarita' del soggiorno, Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2010)

o permesso di soggiorno

o permesso CE slp

o carta di soggiorno di familiare di cittadino dell'Unione (nota: la titolarita' del diritto di soggiorno dovrebbe essere comprovabile in qualunque modo)

o per soggiorni brevi: attestato di adempimento dell'obbligo di dichiarazione di presenza di cui alla L. 68/2007 (la circolare menziona esplicitamente l'impronta del timbro Schengen apposto sul documento di viaggio dall'autorita' di frontiera o dalla copia della dichiarazione di presenza resa al questore entro 8 gg. dall'ingresso, ovvero, dalla copia della dichiarazione resa ai sensi dell'art. 109 del R.D. n. 773/1931 ai gestori di esercizi alberghieri e di altre strutture ricettive; nota: negli ultimi due casi occorrerebbe, in base a circ. Mininterno 7/8/2007, interpretata alla luce di art. 11 Reg. CE/562/2006, anche il documento di viaggio con timbro Schengen, eventualmente apposto da altro Paese Schengen)

o per straniero in attesa di rilascio del permesso di soggiorno per lavoro subordinato: contratto di soggiorno, domanda di rilascio del permesso per lavoro subordinato (verosimilmente: copia), ricevuta dell'avvenuta spedizione postale della domanda

o per straniero in attesa di rilascio del permesso di soggiorno per ricongiungimento familiare: visto di ingresso, copia non autenticata del nulla-osta al ricongiungimento; ricevuta dell'avvenuta spedizione postale della domanda

o per straniero in attesa del rinnovo del permesso di soggiorno: ricevuta della richiesta di rinnovo (verosimilmente: ricevuta dell'avvenuta spedizione postale della richiesta), permesso da rinnovare da cui si evinca che la richiesta sia stata presentata nei termini di legge

· Trib. Ragusa:

• anche lo straniero che abbia chiesto in ritardo il rinnovo del permesso e' da considerarsi, nelle more della decisione, regolarmente soggiornante, dal momento che l'Amministrazione, nell'assumere la decisione, e' tenuta a valutare le ragioni del ritardo (Sent. Cons. Stato. 6687/2002, Sent. Cass. SS.UU. Civili n. 7892/2003)
• lo Stato puo' interferire con la liberta' di sposarsi e di scegliere il coniuge in assoluta autonomia solo quando vi siano interessi prevalenti incompatibili, quali potrebbero essere la salute pubblica, la sicurezza o l'ordine pubblico; tali interessi evidentemente non sussistono nel caso in cui l'amministrazione non si sia curata, potendolo fare, di allontanare lo straniero

Risultava, comunque, di fatto, possibile celebrare il matrimonio a San Marino, in base ad art. 38 Convenzione di amicizia tra Italia e San Marino 31/3/1939 (resa esecutiva con L. 1320/1939), che prevede che la trasmissione degli atti di matrimonio formati nel territorio di uno di essi e concernenti i cittadini dell'altro Stato (nota: non e' evidente che si possa prescindere dall'effettuazione delle pubblicazioni in Italia, per le quali era comunque richiesta la dimostrazione della regolarita' del soggiorno del nubendo straniero; secondo un comunicato della Segreteria di Stato per gli affari Interni di San Marino, tali pubblicazioni sono richieste; secondo notizie pubblicate dalla stampa di San Marino, invece, le pubblicazioni possono essere effettuate a San Marino); secondo com. Mininterno 18/1/2011, lo Stato italiano e la Repubblica di San Marino avevano deciso di istituire un tavolo tecnico per disciplinare la materia dei matrimoni tra italiani ed stranieri celebrati celebrati a San Marino.

[24] Oltre ai motivi evidenziati da Sent. CEDU O'Donoghue c. UK e Sent. Corte Cost. 245/2011, la modifica apportata dalla L. 94/2009 all'art. 116 c.c. appariva censurabile per le seguenti ragioni:

· risultano violate, in modo indiretto ma grave, le norme relative al diritto di soggiorno del familiare straniero del cittadino comunitario che eserciti il diritto alla libera circolazione, interpretate alla luce di Ord. Corte Giust. C-155-07 e Sent. Corte Giust. C-127-08 (ai fini del diritto di ingresso e di soggiorno del familiare si prescinde dalle modalita' di ingresso, dal fatto che egli abbia previamente soggiornato legalmente in altro Stato membro prima del suo arrivo nello Stato membro ospitante, che sia giunto in tale Stato indipendentemente dal cittadino comunitario, che abbia acquisito la qualita' di familiare o abbia intrapreso con tale cittadino una comunione di vita soltanto dopo il suo ingresso in detto Stato); le disposizioni in esame, impedendo in radice la costituzione del legame coniugale tra il cittadino comunitario e lo straniero illegalmente soggiornante, negano al nubendo straniero il godimento del diritto di soggiorno e lo espongono al rischio di espulsione, con cio' comprimendo in modo evidente il diritto di libera circolazione del cittadino comunitario, che, per celebrare il matrimonio e tutelare in modo effettivo l'unita' del proprio nucleo di affetti, si vedrebbe costretto a lasciare l'Italia

· risulta potenzialmente vanificata la tutela del diritto all'unita' familiare del titolare di protezione internazionale; mentre, infatti, art. 23, co. 1 Direttiva 2004/83/CE obbliga gli Stati membri a considerare prevalente tale diritto nei casi in cui il coniuge straniero del titolare di protezione sia illegalmente soggiornante nel loro territorio (obbligo recepito dall'ordinamento italiano), il divieto di celebrazione di matrimonio in Italia con straniero illegalmente soggiornante impedisce la costituzione del legame protetto e, quindi, rende inapplicabili le disposizioni a tutela del diritto; si noti, in particolare, come il titolare di protezione internazionale che intendesse sposare una persona connazionale illegalmente soggiornante in Italia, non potrebbe neanche optare per la celebrazione del matrimonio in patria, dal momento che incorrerebbe nella persecuzione da cui lo Stato italiano stesso lo sta proteggendo

· e' possibile confutare l'argomento secondo il quale, essendo impossibile la celebrazione del matrimonio e, quindi, la costituzione del legame familiare, non sussiste in radice la possibilita' di violare diritti relativi a familiari del cittadino comunitario o del destinatario di protezione internazionale: una disposizione che condizionasse il diritto di soggiorno del coniuge di cittadino comunitario e la tutela dell'unita' familiare dello straniero destinatario di protezione internazionale al fatto che il matrimonio tra tali soggetti e il rispettivo coniuge straniero sia stato celebrato prima dell'ingresso in Italia o, se in Italia, in una situazione di soggiorno regolare dello stesso coniuge sarebbe incompatibile col diritto comunitario; la stessa disposizione sarebbe tuttavia senz'altro meno vessatoria, nei confronti del nubendo cittadino comunitario o destinatario di protezione, di quella in esame: permetterebbe, infatti, la celebrazione del matrimonio, lasciando invece inalterata, una volta celebrato il matrimonio, la condizione di espellibilita' della stessa persona; a maggior ragione, quindi, deve considerarsi incompatibile con il diritto comunitario la disposizione vigente

[25]In precedenza, in senso contrario, Massimario Mininterno per gli Ufficiali di stato civile 2010, secondo il quale non sono trascrivibili gli atti di matrimonio che non registrino l'espressa dichiarazione degli sposi di prendersi quali marito e moglie manifestata di fronte all'autorita' competente; non sono quindi trascrivibili atti come la cosiddetta "omologazione di matrimonio", prevista in alcuni ordinamenti, che consiste nella dichiarazione resa, invece che dagli sposi, da testimoni di una celebrazione avvenuta in forma familiare o privata, ed omologata da un'autorita' giurisdizionale del paese straniero).

[26] Circ. Mininterno 28/8/2009 faceva osservare pero' come per la celebrazione del matrimonio dello straniero in Italia fosse necessaria, in base ad art. 116 c.c., come modificato da L. 94/2009, l'esibizione di documento attestante la regolarita' del soggiorno (inclusa la dichiarazione di soggiorno o un titolo di soggiorno temporaneo). Tale disposizione e' stata dichiarata illegittima da Sent. Corte Cost. 245/2011.

[27] In precedenza, circ. MAE 23/7/2007 restringeva il novero, in base alla stessa analogia, ai parenti entro il quarto grado.

[28] In precedenza, la presenza in Italia dell'altro genitore era irrilevante.

[29] In precedenza, la presenza in Italia dell'altro genitore era irrilevante.

[30] In precedenza, era richiesto anche che il familiare straniero avesse fatto ingresso regolare, essendo munito di visto di ingresso, se richiesto. La Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, aveva censurato la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni sul diritto di soggiorno di breve durata (art. 6 Direttiva 2004/38/CE) per l'imposizione del requisito di un previo ingresso legale, in contrasto con Sent. Corte Giust. C-459-1999. Inoltre, l'imposizione del requisito relativo al possesso del visto risultava in contraddizione con art. 5, co. 5 D. Lgs. 30/2007, che consente l'ingresso al familiare straniero privo di visto che riesca a dimostrare, entro 24 ore, la propria qualifica di titolare del diritto di libera circolazione. Per di piu', il possesso del visto non e' richiesto dalla Direttiva 2004/38/CE ai fini del soggiorno; nello stesso senso, in precedenza, Sent. Corte Giust. C-157-03.

[31] In precedenza, soglia di reddito non inferiore all'importo dell’assegno sociale per l’ingresso di un familiare, del doppio dell’assegno sociale per l’ingresso di 2 o 3 familiari, del triplo dell’assegno sociale per l’ingresso di 4 o piu’ familiari, salva identica limitazione in caso di figli di eta' inferiore a 14 anni.

[32] In precedenza, in mancanza di tale disposizione esplicita, la Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, aveva censurato, sotto questo profilo, la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni sul mantenimento del diritto di soggiorno di cui all'art. 14 Direttiva 2004/38/CE.

[33] Circ. Mininterno 28/8/2009 faceva osservare pero' come per la celebrazione del matrimonio dello straniero in Italia fosse necessaria, in base ad art. 116 c.c., come modificato da L. 94/2009, l'esibizione di documento attestante la regolarita' del soggiorno (inclusa la dichiarazione di soggiorno o un titolo di soggiorno temporaneo). Tale disposizione e' stata dichiarata illegittima da Sent. Corte Cost. 245/2011.

[34] In precedenza era necessario, per il familiare straniero, anche il visto, se richiesto. La disposizione risultava in contrasto, anche alla luce di Sent. Corte Giust. C-157-03 e di Sent. Corte Giust. C-127-08, con la Direttiva 2004/38/CE, che non prevede il possesso di visto ai fini della registrazione.

[35] In precedenza, circ. Mininterno 18/7/2007 richiedeva, per l'iscrizione anagrafica dei membri della famiglia per i quali lo Stato italiano facilita' il soggiorno, documentazione dello Stato del cittadino comunitario titolare del diritto di soggiorno, dalla quale risulti il rapporto parentale ovvero la relazione stabile, registrata nel medesimo Stato, nonche' autodichiarazione del cittadino comunitario (verosimilmente, quello titolare di diritto di soggiorno) della qualita' di familiare a carico o convivente, ovvero della sussistenza di gravi motivi di salute che impongono l'assistenza personale da parte del comunitario titolare del diritto di soggiorno.

[36] In precedenza era necessario anche il visto di ingresso, se richiesto. Tale disposizione era in contrasto con la Direttiva 2004/38/CE, anche alla luce di Sent. Corte Giust. C-157-03 e Sent. Corte Giust. C-127-08. Il contrasto era stato ribadito da Comunicazione della Commissione UE COM(2009) 313/4 (non possono essere richiesti, ai fini del rilascio della carta di soggiorno per il familiare, documenti non elencati da art. 10, co. 2 Direttiva 2004/38/CE) e dalla giursprudenza (Corte App. Venezia: art. 5, co. 2, D. Lgs. 30/2007, nella formulazione originale, e' in contrasto con la normativa comunitaria cosi' come interpretata Sent. Corte Giust. C-127-08 nella parte in cui subordina il rilascio della carta di soggiorno a favore del coniuge extracomunitario di cittadina comunitaria al possesso da parte dello stesso di un visto d’ingresso in Italia e deve essere quindi disapplicato; nello stesso senso, anche se con motivazione assai confusa, Trib. Firenze). Si era diffusa, nelle questure, la seguente prassi: rifiuto della carta di soggiorno al cittadino straniero che abbia contratto matrimonio in Italia con un cittadino comunitario o un cittadino italiano dopo aver fatto ingresso illegale in Italia o quando, al momento di contrarre matrimonio, si trovava in condizione di irregolarita'. In senso contrario, circ. Mininterno 28/8/2009, afferma pero', coerentemente con Sent. Corte Giust. C-127-08, che il matrimonio con cittadino comunitario celebrato in Italia fa maturare il diritto di soggiorno (nello stesso senso, circ. Mininterno 10/11/2010). Per contro, circ. Mininterno 28/8/2009 faceva osservare pero' come per la celebrazione del matrimonio dello straniero in Italia fosse necessaria, in base ad art. 116 c.c., come modificato da L. 94/2009, l'esibizione di documento attestante la regolarita' del soggiorno (inclusa la dichiarazione di soggiorno o un titolo di soggiorno temporaneo). Tale disposizione e' stata dichiarata illegittima da Sent. Corte Cost. 245/2011.

[37] In precedenza, la presenza in Italia dell'altro genitore era irrilevante.

[38] In precedenza, la Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, aveva censurato, sotto questo profilo, la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni sul mantenimento del diritto di soggiorno (art. 14, Direttiva 2004/38/CE).

[39] In precedenza, in mancanza di tale disposizione esplicita, la Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, aveva censurato, sotto questo profilo, la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni sul mantenimento del diritto di soggiorno di cui all'art. 14 Direttiva 2004/38/CE.

[40] In precedenza l'Allegato II bis Regolamento CEE 1408/1971 includeva, invece, l'assegno mensile per assistenza personale e continua ai pensionati per inabilita' (L. 222/1984).

[41] In precedenza, era specificato che l'effetto di tali comportamenti era quello di rendere la permanenza sul territorio nazionale incompatibile con la civile e sicura convivenza.

[42] In precedenza: concreta ed attuale.

[43] In precedenza, la Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, aveva censurato, sotto questo profilo, la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni sul mantenimento del diritto di soggiorno (art. 14, Direttiva 2004/38/CE).

[44] In precedenza, in mancanza di tale disposizione esplicita, la Commissione europea, nel Rapporto sull'applicazione della Direttiva 2004/38/CE, aveva censurato, sotto questo profilo, la trasposizione nell'ordinamento italiano delle disposizioni sul mantenimento del diritto di soggiorno di cui all'art. 14 Direttiva 2004/38/CE.

[45] In precedenza: quarto.